王文菲

（山西大學法學院，山西 太原 030006）

違約損害賠償是指違約的一方因不履行或不完全履行合同義務(wù)而給對方造成了損失，應(yīng)當依法或者根據(jù)合同的約定承擔損害賠償責任。違約損害賠償是一種常見的違約責任，是保護受害人利益的補救方式之一。對于保護合同雙方當事人的權(quán)益、穩(wěn)定市場經(jīng)濟秩序作用巨大。然而違約損害賠償?shù)挠嬎銌栴}一直缺乏統(tǒng)一標準，因此，筆者將在本文探討違約損害賠償?shù)挠嬎阋?guī)則。

一、違約損害賠償?shù)母攀?/h2>

市場經(jīng)濟的逐漸發(fā)展使得簽訂合同已經(jīng)成為當代社會進行經(jīng)濟往來的主要手段，但違約行為也屢見不鮮。為了實現(xiàn)合同功能，提高社會誠信度，必然要對違約責任加以規(guī)定。根據(jù)法律規(guī)定，違約責任包括多種形式，如采取補救措施、要求繼續(xù)履行、損害賠償?shù)?，這其中進行違約損害賠償是適用范圍最廣、最靈活的責任形式。但由于目前尚無損害賠償?shù)臉藴?，在具體案件中如何計算損害賠償額，關(guān)系到大多數(shù)人的正當利益。在計算違約損害賠償?shù)倪^程中，影響最終計算結(jié)果的重要因素包括計算范圍、方法、計算公式的選用以及損害賠償?shù)南嚓P(guān)原則。因而，為進一步探討違約損害賠償計算的相關(guān)問題，筆者首先對違約損害賠償?shù)南嚓P(guān)概念進行探討。

（一）違約損害賠償中“損害”的含義

《民法總則》中第一百八十六條規(guī)定，因合同當事人一方的違約行為，導致對方人身權(quán)益、財產(chǎn)權(quán)益受到損害的，受損害方有權(quán)選擇請求違約方承擔違約責任或者侵權(quán)責任。因此，弄清何謂“損害”這一概念，是在探討違約損害賠償計算規(guī)則之前的必要工作。準確定義“損害”一詞，有利于劃定損害賠償范圍，同時也是確定損害賠償計算方法的基礎(chǔ)。目前國內(nèi)外關(guān)于“損害”的理解，存在有三種學說：差額說、組織說、事實說。在理論研究上，每一種學說都有支持者。綜合來看，每一種學說都各有特色。損害之本質(zhì)為何，國內(nèi)學者也有多種主張。曾世雄、史尚寬、王澤鑒等人支持差額說，也有學者根據(jù)我國司法實踐，贊同組織說的觀點。此外，也有部分學者認為無須對“損害”進行清晰定義，對損害的種類加以區(qū)分即可。

王利明教授指出，損害是指違約方的違約行為給對方所造成的不利益狀態(tài)。筆者個人較為贊同王利明教授的觀點，合同雙方當事人簽訂合同均是為了從中獲取某些利益，因一方違約，導致非違約方無法獲取理想的利益，使其處于非利益狀態(tài)，即對其造成了某種損害。

（二）違約損害賠償?shù)姆秶?/h3>

在了解何謂“損害”后，要先劃定違約損害賠償?shù)姆秶?，從而進一步深入探討違約損害賠償?shù)挠嬎阋?guī)則。但是，目前對于損害賠償范圍的界定，我國立法尚缺乏統(tǒng)一規(guī)定，國內(nèi)外理論界對于損害賠償?shù)姆秶灿兄煌^點。對于違約損害賠償?shù)姆秶?，筆者考慮應(yīng)當從兩方面出發(fā)，一方面，違約損害賠償?shù)姆秶ㄘ敭a(chǎn)損害賠償和精神損害賠償；另一方面，違約損害賠償?shù)姆秶鷳?yīng)包含期待利益與信賴利益。

1. 財產(chǎn)損害賠償與精神損害賠償。大陸法系將違約損害賠償局限于財產(chǎn)性損害。但隨著市場經(jīng)濟的發(fā)展，精神損害賠償逐漸進入違約損害賠償?shù)姆秶Ｔ谌侥车仍V袁某婚慶服務(wù)合同糾紛案一案中，法院判決認為因一方違約，給非違約方造成的損害是嚴重的精神損害，對于此精神損害，違約方應(yīng)當承擔精神損害賠償責任。

但是，要求違約精神損害賠償?shù)闹鲝埨響?yīng)局限于有特定享受利益的特殊領(lǐng)域，而不是純粹的商品交換。在這種特殊領(lǐng)域中的合同違約，只進行財產(chǎn)損害上的賠償無法彌補非違約方的合同利益，所以在這種合同違約的情況下，僅賠償相應(yīng)的金額尚不能滿足相對方對合同的預(yù)期利益，必須有另外的精神賠償才能保障實現(xiàn)合同雙方利益的對等，因此，在特定的服務(wù)合同中，違約損害賠償應(yīng)當包含精神損害賠償，以滿足人們對美好生活的追求，除此之外的其他合同則僅限于財產(chǎn)損害賠償。

2. 期待利益與信賴利益。根據(jù)《合同法》規(guī)定，違約損害賠償堅持完全賠償原則，該原則要求損害賠償范圍包括兩個部分，具體包括：第一，被違約人因?qū)Ψ竭`約而導致現(xiàn)有財產(chǎn)的減少，即信賴利益；第二，被違約人因?qū)Ψ竭`約造成的可得利益的損失，即期待利益?？傻美鎿p失是在正常履行合同情況下必然實現(xiàn)的利益?？傻美鎿p失是違約的必然后果。在計算可得利益損失時，要求可得利益損失與一方違約行為之間需具有因果關(guān)系。除法律規(guī)定之外，合同雙方當事人可以約定選擇賠償范圍。

現(xiàn)行《合同法》第一百一十三條規(guī)定“損害賠償額應(yīng)相當于違約所造成的損失”，是我國當前對履行利益的具體立法規(guī)定。近幾年在實踐中，逐漸有法官在判決中明釋了履行利益，使得履行利益在立法和司法兩方面的地位被確立。法律對履行利益保護的目的是使受損方恢復(fù)合同完全履行的狀態(tài)。合同若如被完全履行，就可以認為當事人也同樣取得了可得利益，因此履行利益包括可得利益。

在信賴利益方面，因一方違約，違約方應(yīng)當賠償非違約方締約費用，準備履行或履行合同所支出的費用以及因信賴合同有效而支出的其他費用，通過進行違約損害賠償，從而達到當事人未簽訂合同時的狀態(tài)。

二、違約損害賠償?shù)幕A(chǔ)規(guī)則

（一）完全賠償原則

賠償損失的范圍除法律直接規(guī)定之外，可由雙方當事人約定。在沒有法律特別規(guī)定和當事人沒有約定的情形下，通常認為違約損害賠償應(yīng)按照完全賠償原則，違約方需賠償因違約行為造成的全部損失。

使被違約人因違約行為所受的損失得到充分填補是在我國適用完全賠償原則的目的。完全賠償作為違約損害賠償?shù)脑瓌t，具有一定程度的客觀性。損害賠償是旨在彌補受害人的損失，因而，需要從客觀方面受害人所遭受的不利益出發(fā)。完全賠償原則充分體現(xiàn)了法律對于市場經(jīng)濟秩序的維護，從而激發(fā)市場經(jīng)濟主體的積極性。通常認為我國已經(jīng)通過立法確立了完全賠償原則，其主要根據(jù)是《合同法》第113條①。完全賠償規(guī)則雖有利于充分保護債權(quán)人的利益，但這種保護仍應(yīng)受到合理的限制。

（二）可預(yù)見性規(guī)則

可預(yù)見性原則是指，在履行合同過程中，違約方的行為造成了對方可得利益損失，違約方應(yīng)當承擔違約損害賠償責任，該賠償應(yīng)該限定在雙方訂立合同時違約方能夠預(yù)見的損失范圍內(nèi)。

可預(yù)見到的情況在實踐中是千差萬別的，若對此不加以限制，就會導致當事人曲解“可預(yù)見”的內(nèi)涵。因此法律對可預(yù)見性采取了一些限制：首先，在預(yù)見的主體方面，各國立法規(guī)定，預(yù)見的主體為違約方，并且應(yīng)以社會一般人為標準判斷，如果違約方的教育水平較高，社會閱歷豐富，年齡較大，則其預(yù)見能力較強，應(yīng)以其實際預(yù)見能力為標準；其次，在預(yù)見的對象方面，一般認為，預(yù)見的對象應(yīng)當是損害的種類；最后，在預(yù)見的時間方面，也存在兩種標準：一種認為是應(yīng)以合同締結(jié)時為預(yù)見時間，絕大多數(shù)國家以合同締結(jié)時作為預(yù)見時間標準，另一種則是應(yīng)以違約發(fā)生時為時間標準，采用此時間標準的國家中最具代表性的是日本。筆者認為應(yīng)以合同締結(jié)時作為可預(yù)見時間標準，合同履行大多需要履行期限，在履行期間，市場情形變化多端，違約時與締約時的社會情形大不相同，而合同當事人在達成合意時，需盡到注意義務(wù)和誠信義務(wù)，在此時當事人方可進行預(yù)見與預(yù)測，在違約時要求當事人預(yù)見則偏離締約時的期待利益。

依照我國合同法的規(guī)定，在判斷違約方的可預(yù)見范圍時，除預(yù)見主體、預(yù)見時間、預(yù)見內(nèi)容和客觀標準內(nèi)容外，合同雙方的身份、違約方對實際情況的了解程度、合同標的物的性質(zhì)和用途等眾多因素也應(yīng)予以考慮。

目前我國可預(yù)見性規(guī)則不足之處在于：在適用該規(guī)則時不對違約方的主觀過錯程度加以區(qū)分。因此，需要對違約方故意或重大過失違約時限制適用可預(yù)見性規(guī)則，如此才能使得雙方當事人的利益得以平衡。

（三）損益相抵規(guī)則

1. 損益相抵的構(gòu)成。損益相抵規(guī)則，指因違約行為對受害方造成了兩方面的影響，一方面是非違約方因違約行為遭受了損失，另一方面同時也因該違約行為而獲利，包括消極利益。在這種情形下，法院在計算損害賠償額時應(yīng)當扣減守約方所獲利益。損益相抵規(guī)則的構(gòu)成要件如下：第一，要有損害賠償之債的成立；第二，受損方因違約行為獲得利益；第三，損害的發(fā)生與獲利之間有因果關(guān)系，即均因同一違約行為引起。

2. 損益相抵的適用限制。實踐中，受害人因違約行為實際減少負稅、產(chǎn)生的各項利息和節(jié)約的開支等都可作為所獲利益而予以扣減，但萬物有度，在適用損益相抵規(guī)則時應(yīng)受到一些限制，如第三人基于慈善類對受害人的贈與則無法作為獲利納入扣減范圍。

（四）減輕損害規(guī)則

減輕損失規(guī)指一方違約后，另一方應(yīng)當及時采取合理措施以防損失進一步擴大。否則，受害人不得就擴大的損失部分要求賠償。我國《合同法》第一百一十九條②對減輕損失規(guī)則予以了規(guī)定。

減損規(guī)則的構(gòu)成要件是：首先，受損方對于損害發(fā)生無過失；其次，受損方在損害發(fā)生后采取了合理措施阻止損失擴大，合理措施應(yīng)主要是指一般人能夠理解的行為；最后，損害因受損方的不作為而擴大。

我國立法對于具體減損措施規(guī)定的都較為籠統(tǒng)，在實踐中，減損措施大致有停止履行、繼續(xù)履行、替代交易三種。除了上述三種措施以外，實踐中還有如變更合同等常用的減損措施等。

（五）過失相抵規(guī)則

過失相抵規(guī)則是指受損方對損害的發(fā)生或擴大存有在過失時，應(yīng)減輕或免除違約方就該部分損失所承擔的賠償責任。過失相抵規(guī)則的目的是為了保障雙方當事人對損害的公平分擔。

在合同法領(lǐng)域，債權(quán)債務(wù)可以相抵，損益亦可以相抵。過失相抵是基于公平原則和誠實信用的原則而來的。我國臺灣學者史尚寬也曾說過：“所謂過失相抵，不過為形容之語。其實為就義務(wù)者之過失與權(quán)利者之過失，兩相較量，以定責任之有無及其范圍，并非相互抵消?！惫P者認為，過失相抵就是根據(jù)雙方當事人的過失來認定各自的責任大小。因此，過失相抵實質(zhì)上就是一個責任分擔的問題。

隨著第三人侵害債權(quán)事件的發(fā)生，在合同領(lǐng)域第三人侵權(quán)問題逐漸引起學者注意。過失相抵規(guī)則下與違約方進行比較的通常是非違約方的過失，并不包括第三人。不過，若縮小過失主體的范圍，無形之中將增加違約方的責任，使得違約方承擔本不屬于自己的責任，有失公平。因此，特殊情形下，根據(jù)雙方當事人的利益狀態(tài)，可將合同外第三人的過失視為非違約方自己過失，這既體現(xiàn)了合同法的公平原則，也符合了過失相抵規(guī)則限定損害賠償范圍的要求。但是，無論是“過失”和“相抵”，都具有一定的抽象性和模糊性，更多的還是要依賴于法官的自由裁量。

綜上所述，在計算違約損害賠償時賠償為主要原則，同時受到可預(yù)見性規(guī)則、損益相抵規(guī)則、減輕損害規(guī)則和過失相抵規(guī)則的限制。

三、違約損害賠償?shù)木唧w計算

在明確違約損害賠償?shù)幕A(chǔ)規(guī)則之后，如何具體計算賠償數(shù)額則是實踐中最主要的內(nèi)容。通常認為，違約損害賠償?shù)挠嬎惴椒ㄓ谐橄?客觀）計算法和具體(主觀）計算法兩種。

具體計算方法，又稱主觀計算方法，與該計算方法相對應(yīng)的是主觀損害，即因違約的發(fā)生給特定的非違約方造成的具體損害。具體的計算方法不僅考慮普通因素，還會涉及賠償請求權(quán)人的具體因素，旨在恢復(fù)賠償請求權(quán)人實際上所遭受的全部損失，該種計算方法針對的是具體損害情況。以買賣合同進行舉例，若一方不交付或領(lǐng)取貨物，對方可以將合同標的物進行轉(zhuǎn)賣，按照具體計算方法，損害賠償是標的物轉(zhuǎn)賣價格與合同價格之間的差額總和。

抽象計算方法，又稱客觀計算方法，與該計算方法相對應(yīng)的是客觀損害，即在一般情形下就能造成的損害。與具體的計算方法不同，抽象的計算方法僅考慮普通因素，按照違約時社會的一般情況來確定損害后果及賠償?shù)臄?shù)額。以買賣合同為例，若一方不交付或領(lǐng)取貨物，即使對方已經(jīng)將合同標的物進行轉(zhuǎn)變，按照抽象的計算方法，損害賠償僅是市場價格與原合同價格之間的差額總和。

按照不同的計算方法，會產(chǎn)生不同的損害賠償數(shù)額，選擇何種計算方法較為適當則成為一個必要問題。筆者認為，在違約損害賠償?shù)木唧w計算方面，應(yīng)當以具體計算方法為主，抽象計算方法為輔。理由有以下幾點：首先，違約損害賠償?shù)母灸康木驮谟诒Ｗo受害人，使其恢復(fù)到損害未曾發(fā)生之狀態(tài)。若只依抽象的計算方法，有可能會過分重視社會情況而忽視非違約方的特殊具體利益，這可能會破壞個案的正義。其次，在計算方法的選擇上若不區(qū)分原則與例外，完全交由非違約方隨意選擇，可能會給非違約方帶來額外的賠償，損害違約方利益。最后，司法實踐中，若法院過于偏向抽象計算方法，則會導致違約損害賠償在計算方面靈活性不足。

在筆者查閱資料的過程中，發(fā)現(xiàn)大多數(shù)學者針對不同的情形分別列舉了計算公式，但在這些具體情形之上存在著基礎(chǔ)公式，例如：

以上基礎(chǔ)計算公式在一定程度上具有普遍適用性，但具體到計算公式的適用方面，由于合同類型和具體違約形態(tài)的不同，因此，違約損害賠償計算公式的選擇也進行區(qū)分。計算公式制定出來之后通常能夠直接將其進行代入運算，但在某些特殊的違約情形之下可能存在不同計算公式的競合問題，此時就需要考慮到各種計算公式之間的“優(yōu)先性”，選擇合理的計算公式。除此之外，在違約損害賠償?shù)挠嬎銟藴噬希婕皶r間、地點和價格標準，因為違約損害賠償原則上是以金錢來計算和確定的，這就會涉及合同標的價格問題，而具體的損害及相關(guān)權(quán)利義務(wù)的發(fā)生又離不開一定的時間和地點。因此，確定價格標準、時間標準和地點標準在違約損害賠償?shù)挠嬎氵^程中舉足輕重。

筆者認為，在違約損害賠償?shù)挠嬎闵?，?yīng)以完全賠償為原則，以可預(yù)見性規(guī)則、損益相抵規(guī)則、減輕損害規(guī)則和過失相抵規(guī)則為例外，還應(yīng)當結(jié)合具體個案具體分析計算違約損害賠償數(shù)額。

四、結(jié)論

違約損害賠償是合同救濟的重要手段，損害賠償保障合同的履行，維護雙方當事人的利益，損害賠償額的計算更是重中之重，但長期以來，對于損害賠償額的計算都缺乏統(tǒng)一的界定標準，由此導致司法實踐產(chǎn)生諸多問題，比如使得法官無法可依或?qū)е峦覆煌械冉Y(jié)果。

違約損害賠償?shù)挠嬎闶且粋€復(fù)雜的問題，同時具備了事實性和法律性。因此，精確計算損害賠償數(shù)額，應(yīng)當根據(jù)合同的特征和違約情形的不同而進行不同計算方式和公式的選擇。對于此，筆者仍將會在之后的學習研究過程中，持續(xù)關(guān)注此理論的研究動態(tài)。

注釋：

①《合同法》第113條規(guī)定：“損失賠償額應(yīng)當相當于因違約所造成的損失，包括合同履行以后可以獲得的利益，但不得超過違反合同一方訂立合同時預(yù)見到或者應(yīng)當預(yù)見到的因違反合同可能造成的損失?！?/p>

②《合同法》第一百一十九條規(guī)定：當事人一方違約后，對方應(yīng)當采取適當?shù)拇胧┓乐箵p失的擴大。沒有采取適當?shù)拇胧┲率箵p失擴大的，不得就擴大的損失要求賠償。