王志剛

七月流火，中國A股七月迎來一顆又一顆大火星，砸出爆雷時代，其中不乏董事長被刑事拘留、采取強(qiáng)制措施的重型雷，如新城控股、博信股份、暴風(fēng)集團(tuán)……從股市持續(xù)低迷的2018年開始，大量上市公司董事長出事，去年1-10月有3名董事長自殺，30多名董事長被捕或被立案調(diào)查，460多名董事長辭職。由是，公司股價暴跌、股票停牌、股民惶惶不安……公司的命運(yùn)不能系于個人，然而，很多中國上市公司的困境、災(zāi)難正是由其企業(yè)領(lǐng)袖（普遍創(chuàng)始人、實際控制人、董事長三者合一）一手造成。這些左右公司命運(yùn)的人是企業(yè)實實在在的代表者，但是這種代表者的安排存在問題，到底誰適合代表上市公司？

他們未必是適合代表

創(chuàng)始人在初創(chuàng)期代表合理。創(chuàng)始人締造了企業(yè)，帶領(lǐng)企業(yè)發(fā)展壯大、上市，企業(yè)帶著創(chuàng)始人的深深烙印，以至于創(chuàng)始人成為企業(yè)的化身，如喬布斯之于蘋果、比爾？蓋茨之于微軟、馬云之于阿里巴巴。然而，公司與創(chuàng)始人、實控人、董事長、代表者之間，無論是在法律、管理還是企業(yè)文化上，都必然存在某種需要統(tǒng)一、協(xié)調(diào)卻又獨(dú)立的關(guān)系，否則難以建立健康的公司治理關(guān)系。創(chuàng)始人是企業(yè)文化上的范疇，他于公司的代表意義在于事業(yè)的開創(chuàng)、文化的形成。創(chuàng)始人作為公司的唯一代表是初創(chuàng)期的合理、最佳安排，也是公司發(fā)展壯大后全面升級需要面對的重要問題。近年來，中國企業(yè)界的接班人問題受到高度關(guān)注，成為公司治理中的重大課題。這反映出中國公司在治理上的法人人格不完善，對于創(chuàng)始人的過度依賴、公司與創(chuàng)始人的人格重合，已然是中國公司治理的一大風(fēng)險所在。

實控人不可直接代表公司。上市公司屢屢發(fā)生因巨額違規(guī)擔(dān)保陷入訴訟、發(fā)生大額計提的事件，多是因為實控人以公司名義對外擔(dān)保，違反公司章程和相關(guān)法律法規(guī)要求，不經(jīng)董事會股東大會決議直接“代表”公司簽署擔(dān)保合同。實控人未必?fù)?dān)任董事長、法定代表人，但因其對公司決策等方面的控制和支配力，常常成為事實上的代表者。監(jiān)管機(jī)構(gòu)對上市公司的“事實代表”，多從規(guī)范其關(guān)聯(lián)交易和維護(hù)公司獨(dú)立性上防范風(fēng)險。就公司治理而言，實控人要從維護(hù)上市公司整體利益的大局出發(fā)，首先做好自律，不可直接代表公司，尊重公司治理體系各方主體，依法行使權(quán)利;遵守上市公司運(yùn)作和交易規(guī)則。

董事長并不當(dāng)然代表公司。從《公司法》和《上市公司治理準(zhǔn)則》來看，董事長基本定位是董事會的召集人和主持人，督促、檢查董事會決議的執(zhí)行，根據(jù)董事會的授權(quán)及公司章程的規(guī)定來行使職權(quán)。除非擔(dān)任法定代表人，董事長并不當(dāng)然地代表公司，更多地是代表董事會，履行董事會的執(zhí)行事務(wù)。董事長對公司的代表，一方面是因原公司法明文規(guī)定董事長為公司法定代表人，另一方面是現(xiàn)實中創(chuàng)始人、實控人一般出任董事長，形成了董事長在公司的權(quán)威，形成董事長為公司代表者的約定俗成的認(rèn)知。

法定代表人以公司名義從事民事活動。脫胎于中國企業(yè)法傳統(tǒng)的法定代表人，更多是基于交易習(xí)慣和行政管理的便利。按照現(xiàn)行公司法規(guī)定，法定代表人依照公司章程的規(guī)定由董事長、總經(jīng)理或者執(zhí)行董事?lián)危ǘù砣伺c某一固定職位的脫鉤充分體現(xiàn)了“法定代表人”的法律象征意義。

董事會是最佳選擇

公司作為法人組織，其代表者的問題首先需要解決其法人人格的認(rèn)識問題。

公司作為法律上擬定的獨(dú)立主體，擁有獨(dú)立的訴論主體資格、獨(dú)立財務(wù)權(quán)，獨(dú)立對外承擔(dān)責(zé)任;作為法人的公司依照其章程等規(guī)則進(jìn)行組織化運(yùn)作、集體化決策和一體化承擔(dān)責(zé)任;公司的法人人格超越于自然人的生命限制，理論上公司是永久存續(xù)的，這是所有企業(yè)家追求的基業(yè)長青的基礎(chǔ)。公司在法律上的法人人格，不同于自然人之人格。將假設(shè)永續(xù)存在、組織化集體決策的公司，安排由個人來代表，必然會產(chǎn)生對公司法人人格的異化。

正如華為總裁任正非所言，“面向未來不確定的生存與發(fā)展環(huán)境，我們唯有堅持集體領(lǐng)導(dǎo)，才能不斷戰(zhàn)勝困難，取得持續(xù)的勝利。”上市公司治理體系和管理機(jī)構(gòu)中，股東層隨時變動且不直接介入管理，經(jīng)營管理團(tuán)隊是執(zhí)行層、負(fù)責(zé)實施戰(zhàn)略規(guī)劃和工作計劃，監(jiān)事會負(fù)責(zé)監(jiān)督;董事會作為公司治理的核心、公司管控的中心，是公司經(jīng)營決策和監(jiān)控、管理的集體，是公司代表者的最佳選擇。

公司代表者，其表達(dá)的意見應(yīng)為最確定、最官方的公司法人的意思表示。公告就是上市公司最正式的官方信息，發(fā)布主體是董事會，由董事會及全體董事保證公告內(nèi)容不存在虛假記載、誤導(dǎo)性陳述或者重大遺漏，并對其內(nèi)容的真實性、準(zhǔn)確性和完整性承擔(dān)個別及連帶責(zé)任。董事會組織穩(wěn)定，既以會議方式對公司重大事項進(jìn)行集體決策，又能通過其專門委員會、董事長、董事會秘書及董辦工作系統(tǒng)落實董事會的具體事務(wù)，可以全方位代表公司。董事長不履行職責(zé)時，會有副董事長或半數(shù)以上董事推舉的董事來履行職責(zé)，董事會和公司可以保持正常運(yùn)行。

董事會作為公司治理核心機(jī)構(gòu)、管理中心來代表公司，不僅是法理上的要求，也已成為越來越多成熟企業(yè)的必然選擇。以董事會為中心、以董事會為公司之代表，需要得到股東的支持，需要創(chuàng)始人、實控人的高瞻遠(yuǎn)矚和博大胸懷。上市公司作為相對成熟的企業(yè)，應(yīng)建立與某個人相獨(dú)立的集體領(lǐng)導(dǎo)、集體決策、集體代表的抗風(fēng)險的組織安排。

這方面，華為遠(yuǎn)遠(yuǎn)走在了上市公司前面。華為2018年開始實施輪值董事長制度。董事會共17名董事，董事長1人、副董事長4人、常務(wù)董事3人，由副董事長和常務(wù)董事組成常務(wù)董事會。任正非只是一名普通的董事。3名副董事長擔(dān)任輪值董事長。輪值董事長在當(dāng)值期間是公司最高領(lǐng)袖，領(lǐng)導(dǎo)公司董事會和常務(wù)董事會。輪值董事長輪值期為六個月，未來五年安排依次循環(huán)當(dāng)值。如此力量強(qiáng)大、多層結(jié)構(gòu)的董事會，成為帶領(lǐng)華為持續(xù)進(jìn)步的領(lǐng)導(dǎo)集體。面對美國打壓，創(chuàng)始人任正非、法定代表人兼董事長梁華、輪值董事長徐直軍等不同角色的公司最高層發(fā)聲，更以公司名義快速、持續(xù)向社會發(fā)聲，都顯示了華為公司命運(yùn)不系于某個人的強(qiáng)大生命力。永輝超市2018年學(xué)習(xí)華為建立了輪值董事長制度。輪值董事長制度不是適合所有公司的一種集體領(lǐng)導(dǎo)、集體代表制度，但由董事會作為領(lǐng)導(dǎo)集體和管控中心來代表公司，顯然比某一個人代表公司的風(fēng)險低很多。

《易經(jīng)》乾卦：“用九，見群龍無首，吉?！痹谝粋€結(jié)構(gòu)合理、治理良好的公司，一定有內(nèi)部團(tuán)結(jié)同時不依賴于某個領(lǐng)袖的董事會，各董事之間是平等、制衡的共治關(guān)系。希望中國企業(yè)探索出更多的公司集體管治、集體代表制度。