何治民

星巴克是私募從業(yè)人員交流或談業(yè)務(wù)的“老地方”。8月14日，午飯過后，譚宇和之前私募公司的同事一起，來到公司附近的星巴克，人比往常少了一些，但依舊有不少熟悉面孔。

“你們還在那家私募嗎？”一位路過的高挑美女徑直坐下來，邊補著口紅邊向譚宇分享新工作的“發(fā)財機會”。事實上，他們彼此叫不出對方的名字，只是知道，大家以前都在私募機構(gòu)工作。

所在的私募基金公司解散了，譚宇和同事張揚被離職，譚宇以員工代表身份留在公司客戶維權(quán)群里，負(fù)責(zé)協(xié)調(diào)事宜，偶爾聚在一起，他們最關(guān)心的依舊是，啥時候能領(lǐng)回被拖欠的4個月工資。

被動離職的背后是一家家私募爆雷的殘局，和譚宇相比，踩雷的私募投資者更焦慮。

私募基金是指以非公開方式向投資者募集資金設(shè)立的投資基金，投資金額100萬元起。雖然有100萬元的投資門檻，但高收益一直吸引著投資者涌入。

高收益伴隨著高風(fēng)險，按要求，私募投資者應(yīng)具備“相應(yīng)的風(fēng)險識別能力以及風(fēng)險承擔(dān)能力”，意味著這是一場“賣者盡責(zé)，買者自負(fù)”的游戲，但現(xiàn)實并非如此，一旦私募爆雷，這群“百萬門檻投資者”就淪為“富人韭菜”，維權(quán)之路也注定艱難。

雷潮滾滾

譚宇所在的私募公司在深圳福田區(qū)卓越時代廣場，公司官網(wǎng)資料顯示，這是一家2017年11月成立的私募基金，投資領(lǐng)域為地產(chǎn)基金和股權(quán)基金業(yè)務(wù)，并“專注于深圳城市更新項目投資”。而譚宇是2018年年底才加入，今年5月公司因產(chǎn)品違約而解散。

公司爆雷其實是有征兆的，“回款慢了，募集周期拉長了?！边`約的產(chǎn)品是投資的城市房地產(chǎn)舊改項目，400多名投資者踩雷，涉及金額達(dá)10億元?！澳壳罢谫Y金處置，不曉得什么時候能上案?！?/p>

無獨有偶，曹梅踩雷的私募產(chǎn)品，也是投資的政府城市舊改項目，項目在中部省份某縣城，她不知道的是，投資的財富管理公司實控人，正是負(fù)責(zé)產(chǎn)品投資項目開發(fā)的地產(chǎn)商老板，該實控人旗下還有P2P平臺，隨著P2P平臺被處置，該實控人就被抓，當(dāng)?shù)卣膊宦男谢刭弲f(xié)議了，“經(jīng)偵都拿政府沒辦法，我們也很絕望?！?/p>

2018年6月，涉及200多億元的阜興案爆發(fā)，私募爆雷才進(jìn)入大眾視野。在這之后，私募爆雷不斷，雷潮中大部分都是中小私募，其中也不乏有50億元以上的大私募，如2019年以來，有“中國黑石”之稱的中信資本、永柏資本、金誠集團旗下私募先后爆雷。

據(jù)中國基金業(yè)協(xié)會公布的28批失聯(lián)私募名單，失聯(lián)的私募公司達(dá)777家，從地域上來看，深圳失聯(lián)的私募達(dá)到210多家，占比近3成。僅今年上半年，就有268家私募公司失聯(lián)，較2018年上半年的163家增加6成。

如果把時間軸再拉長一點。據(jù)行業(yè)第三方私募排排網(wǎng)數(shù)據(jù)，2018 年清盤的私募產(chǎn)品數(shù)量則高達(dá) 8013 只，約前4年清盤產(chǎn)品的總數(shù)。據(jù)央視財經(jīng)報道，受P2P和私募爆雷影響，深圳局部區(qū)域的寫字樓空置率達(dá)到一半。

雷早已埋下

私募為何頻頻爆雷？答案就在于，高收益驅(qū)動的畸形業(yè)務(wù)邏輯，而這種業(yè)務(wù)邏輯游離在監(jiān)管之外。

“私募產(chǎn)品的收益普遍比較高，甚至有不少投資者借錢來投資，賺利差。”譚宇向《南風(fēng)窗》記者透露。據(jù)行業(yè)第三方私募排排網(wǎng)的統(tǒng)計，2019年上半年，深圳私募以24.24%的平均收益位居榜首，北京和上海的私募的平均收益是19%左右，遠(yuǎn)遠(yuǎn)高于其他理財產(chǎn)品收益。

高收益意味著高風(fēng)險，所以監(jiān)管對合格投資者提出要求，但在實際操作中，私募管理機構(gòu)往往采取股權(quán)收益權(quán)回購、股權(quán)強制回購等方式發(fā)放債權(quán)性收益，轉(zhuǎn)移風(fēng)險，也就是俗稱的“明股實債”，這種做法在行業(yè)算是公開的秘密。

2019年上半年，深圳私募以24.24%的平均收益位居榜首，北京和上海的私募的平均收益是19%左右，遠(yuǎn)遠(yuǎn)高于其他理財產(chǎn)品收益。

投資人的高收益對應(yīng)的就是私募機構(gòu)的高成本，事實上，與香港不同，內(nèi)地私募行業(yè)銷售人員有底薪，人力成本更高，“前幾年做私募業(yè)務(wù)的都賺到了，底薪都有1萬元左右，月薪3萬～5萬元不是問題?！鼻八侥夹袠I(yè)人士李飛對《南風(fēng)窗》記者說，如果再加上私募產(chǎn)品銷售的渠道成本，私募機構(gòu)要付出的成本就更高了。

如何才能覆蓋如此高的成本？方法就是借新還舊。不斷發(fā)行新的產(chǎn)品募集資金，按要求，每只產(chǎn)品需有獨立的專用賬戶，但行業(yè)內(nèi)一個基金經(jīng)理同時管理多只私募產(chǎn)品的情況很普遍，俗稱“一拖多”。

一般而言， 私募投資基金有“資金募集—投資交易—投后管理—資金退出”四個環(huán)節(jié)，俗稱“募投管退”，不難想象，在同一私募經(jīng)理管理多只私募基金的情況下，這些基金很難在這四個環(huán)節(jié)上做到監(jiān)管要求的相互獨立，現(xiàn)實情況往往是，在“一拖多”的掩護(hù)下，基金管理人有了更多的騰挪和資本運作空間，甚至可能演變成龐氏騙局。

不斷發(fā)行的這些私募產(chǎn)品一般融資期限很短，且融資金額不大，目的就是為了在一兩個月內(nèi)完成募集，“都是先圈錢做資金池，然后再做長投。”譚宇的另一位前同事補充到，在經(jīng)濟環(huán)境尚好的時候，這樣的操作還能募到源源不斷的資金，一旦經(jīng)濟大環(huán)境不好，潮水退去，就知道誰在裸泳。

“明股實債”“一拖多”、資金池……對于這些私募行業(yè)亂象，監(jiān)管也下過功夫。早在2014年5月，證監(jiān)會曾發(fā)文明確禁止資金池業(yè)務(wù)，隨后，2017年，中國基金業(yè)協(xié)會開出第一種罰單：中信信誠違規(guī)開展資金池業(yè)務(wù)暫停備案6個月。

但資金池業(yè)務(wù)并沒有因此而消失匿跡，矛頭指向監(jiān)管機制。和銀行、信托等金融機構(gòu)相比，私募和P2P的監(jiān)管有相似之處，兩者的監(jiān)管更多的是自我管理，資金池、自融、高息保本問題難以被監(jiān)管部門和外界探知，流動性降低環(huán)境下，這些問題會直接放大承兌付危機?！八侥己蚉2P往往是企業(yè)融資的最后選擇，資產(chǎn)端的兌付能力受經(jīng)濟大環(huán)境影響大?！睆V強律師事務(wù)所非法集資犯罪辯護(hù)與研究中心主任曾杰律師對《南風(fēng)窗》記者分析稱。

按規(guī)定，私募管理機構(gòu)需定期披露投資動態(tài)和資金使用情況，這就意味著，一旦投資有異樣，投資者是能第一時間知曉，但實際中這種信息披露大打折扣，在項目投資前期，給投資者的收益都能如期到位，“只要能拿到錢，投資人就不會去關(guān)注資金的流向?！?/p>

雷往往在此時就埋下，何時引爆只是時間早晚的問題，但是誰都沒想到，房地產(chǎn)基金業(yè)務(wù)是引爆器。據(jù)《中國房地產(chǎn)報》報道，近期有多只號稱投向地產(chǎn)類資產(chǎn)的私募基金發(fā)生逾期違約、自融、偽造公文等違規(guī)問題，如新華財富、永柏資本、金城集團等。

這些私募爆雷的邏輯很簡單，隨著房地產(chǎn)調(diào)控政策收緊，項目投資回款跟不上，再加上資管新規(guī)要求去剛兌，投資者開始謹(jǐn)慎投資，融資延續(xù)資金也不給力，很容易造成資金鏈斷裂。

富人的維權(quán)

私募投資者曹梅本身是一名金融從業(yè)人員，在投資私募產(chǎn)品前，她做過盡職調(diào)查得知，產(chǎn)品將投資中部省份某縣城當(dāng)?shù)刈畲蟮囊粋€舊改項目，且有政府擔(dān)?；刭彛安榈降男畔⒍几嬖V我這是一個安全的產(chǎn)品”。

本以為有政府的擔(dān)?；刭弲f(xié)議，投資的產(chǎn)品不會出現(xiàn)違約，但讓她沒想到的是，不僅產(chǎn)品違約，且維權(quán)還遭遇踢皮球，“當(dāng)?shù)卣屛胰フ议_發(fā)商，開發(fā)商讓我去找政府，經(jīng)偵說，當(dāng)?shù)卣慌浜?，他們也沒辦法。”

曹梅維權(quán)無門的遭遇是私募圈爆雷后投資人維權(quán)的真實寫照，這其中，既緣于投資者自身風(fēng)險意識不足，也有監(jiān)管辦法與私募實際業(yè)務(wù)運作相脫離的因素。

私募投資因風(fēng)險高，監(jiān)管對投資者有合規(guī)性要求，但現(xiàn)實情況有出入，“我們接觸到的不少私募投資人，對于私募基金是什么，怎么運作，甚至投向哪里均一無所知?！标惤∶衤蓭煼Q。

一般而言，在單只私募產(chǎn)品的運作中，包含GP和LP兩個主體，GP（General Partner）即普通合伙人，一般指私募機構(gòu)，具體承擔(dān)基金管理人角色，而LP（Limited Partner）即有限合伙人更多是指投資人，LP授予GP管理并使用資金，即便GP按規(guī)定定期披露信息，但依舊沒法改變LP和GP之間信息不對稱的事實，這就意味著LP對GP的投資監(jiān)管，也是有心無力。

這就直接導(dǎo)致，一旦私募產(chǎn)品爆雷，LP即投資人無法與投資項目建立直接的法律關(guān)系，維權(quán)主張只能通過GP（私募基金管理人），效果可想而知，如果遇到私募基金管理人跑路，投資者維權(quán)無門，所以，私募投資者會找到監(jiān)管部門，甚至是托管銀行維權(quán)。

今年5月10日，公安部在北京召開新聞發(fā)布會，通報了當(dāng)前私募基金領(lǐng)域突出的四類經(jīng)濟犯罪：非法集資、合同詐騙、挪用資金或者職務(wù)侵占等犯罪。

投資人找監(jiān)管部門的理由很簡單，大部分爆雷的私募有在協(xié)會備案并進(jìn)行公示。但有過往法院裁定的案例結(jié)果顯示，協(xié)會對私募登記備案的信息只是一種形式審查，并不做實質(zhì)性事前審查，公示信息也不構(gòu)成對私募基金管理人投資管理能力及持續(xù)合規(guī)情況的一種認(rèn)可。

私募爆雷后，如果能立案，算是投資者維權(quán)的重大進(jìn)展。更殘酷的現(xiàn)實是，即便能進(jìn)入司法程序，定罪也不是那么容易。今年5月10日，公安部在北京召開新聞發(fā)布會，通報了當(dāng)前私募基金領(lǐng)域突出的四類經(jīng)濟犯罪：非法集資、合同詐騙、挪用資金或者職務(wù)侵占等犯罪。

非法集資犯罪不是一個獨立罪名，是指一類罪，主要包含非法吸收公眾存款罪和集資詐騙罪，也是私募違法在司法實踐中運用最多的兩個罪名。

但曾杰律師向《南風(fēng)窗》記者分析，如果私募爆雷案要定罪為非法吸收公眾存款罪和集資詐騙罪，它們都需要同時滿足4個基礎(chǔ)特點：非法性（沒有合法的資質(zhì)或許可），公開性（面向社會公眾公開宣傳），社會性（對不合格的投資者募資），利誘性（承諾保本保息，如簽訂投資者不用承擔(dān)任何風(fēng)險的回購協(xié)議，比如名股實債），如果只滿足一個，即其中一項違約，并不能構(gòu)成非法集資。例如，如果私募產(chǎn)品僅在銷售過程中承諾保本保息，但遵守了向合格投資者募集，且沒有公開宣傳，那就只能算是發(fā)售過程中的違規(guī)問題，只會受到監(jiān)管部門的行政或者行業(yè)處罰，與投資者要求追回本金的維權(quán)訴求相去甚遠(yuǎn)。

投資者本金的訴求能否實現(xiàn)，取決于所投項目的資產(chǎn)處置情況。如果定罪非法吸收公眾存款罪，資產(chǎn)處置就需等整個刑事案件程序走完，時間周期較長，且“與刑事追責(zé)工作不同，資產(chǎn)處理工作沒有統(tǒng)一的尺度和標(biāo)準(zhǔn)，各地有差異，不確定較大”。

對于投資者訴求與實際監(jiān)管之間的鴻溝，浙江六和律師事務(wù)所合伙人律師陶禮欽撰文稱，對于私募基金的監(jiān)管，當(dāng)前立法、司法部門以及監(jiān)管部門已建立了一套齊備的監(jiān)管體系，但是由于監(jiān)管法規(guī)、辦法與實際私募股權(quán)基金運作相脫離，導(dǎo)致私募股權(quán)投資基金實質(zhì)上處于無監(jiān)管狀態(tài)。

顯然，“賣者盡責(zé)，買者自負(fù)”并不是一件易事。

（應(yīng)采訪對象要求，文中部分人名為化名）