向 彥

（400010 重慶醫(yī)科大學(xué) 重慶）

隨著我國的日漸老齡化以及二胎政策的放開，老年人、兒童在人口中的占比日漸上升，對老年人及兒童權(quán)益也逐步得到重視。我國刑法修正案（九）增設(shè)了虐待被監(jiān)護(hù)、看護(hù)人罪，這一罪名的增設(shè)順應(yīng)了時(shí)代發(fā)展的要求，也符合社會公意，對弱勢群體的保護(hù)起到了很好的社會效果。

1 概述

虐待被監(jiān)護(hù)、看護(hù)人罪是指“對未成年人、老年人、患病的人、殘疾人等負(fù)有監(jiān)護(hù)、看護(hù)職責(zé)的人，虐待被監(jiān)護(hù)、看護(hù)的人，情節(jié)惡劣的行為?！?/p>

從適用主體來看，負(fù)有監(jiān)護(hù)、看護(hù)職責(zé)的個(gè)人或單位才能構(gòu)成本罪，家庭成員如有類似行為，構(gòu)成虐待罪。本罪將犯罪主體范圍擴(kuò)大到家庭成員之外的其他人員，彌補(bǔ)了法律漏洞，保護(hù)更全面。

從罪名認(rèn)定來看，構(gòu)成本罪須滿足兩個(gè)條件：其一，犯罪主體和被害人之間存在監(jiān)護(hù)與被監(jiān)護(hù)或者看護(hù)與被看護(hù)的特殊關(guān)系，如果沒有這個(gè)特定關(guān)系存在，如果發(fā)生傷害行為，構(gòu)成他罪，如故意傷害罪；其二，虐待行為必須達(dá)到情節(jié)嚴(yán)重的程度，如果沒有達(dá)到法律所確認(rèn)的嚴(yán)重程度，則不構(gòu)成罪，或者構(gòu)成一般性的治安管理案件，進(jìn)行相應(yīng)的治安管理處罰或者行政處罰即可。

2 與虐待罪的區(qū)別

兩者雖然都存在虐待行為，但是二罪不可等同。其一，如前所述說，犯罪主體不同，虐待罪是具有特殊身份的人員即家庭成員實(shí)施的，并且單位不構(gòu)成本罪；而虐待被監(jiān)護(hù)人罪的犯罪主體為一般主體，包括了個(gè)人和單位。其二，虐待罪損害的是家庭成員之間的扶養(yǎng)救助義務(wù)，虐待被監(jiān)護(hù)人罪損害的是基于合同或職務(wù)管理行為的相對人利益。其三，虐待罪是自訴案件，執(zhí)行不告不理原則，立法的考慮在于虐待罪是家庭成員之間的犯罪，法律介入的目的在于恢復(fù)家庭關(guān)系或者阻止關(guān)系變得更壞，而不是破壞、或者徹底摧毀。但虐待被監(jiān)護(hù)人罪屬于公訴案件，法律對這一行為的容忍度更低，一旦構(gòu)成入罪標(biāo)準(zhǔn)，就會有公權(quán)力強(qiáng)制介入糾錯。

3 法律適用的問題

在本罪的犯罪構(gòu)成中，其中一個(gè)要件必須達(dá)到“情節(jié)惡劣”。到底何種情況算惡劣，目前立法方面沒有給出明確的解釋或標(biāo)準(zhǔn)。雖然設(shè)定“情節(jié)惡劣”，在一定程度上是刑法謙抑原則的體現(xiàn)，可以避免打擊面過大，但是另一方面也會縱容一部分犯罪分子逃脫了法律的制裁。并且，對“情節(jié)惡劣”不應(yīng)當(dāng)適用人身傷害案件中關(guān)于傷情鑒定的標(biāo)準(zhǔn)，因?yàn)樵谂按镞@一特殊罪名下，犯罪行為具有隱蔽性、反復(fù)性的特點(diǎn)，大部分犯罪行為并不一定構(gòu)成對身體的傷殘，但是對被害人造成的侵害卻是非常嚴(yán)重的。因此，立法有必要明確“情節(jié)惡劣”的具體標(biāo)準(zhǔn)，更有必要降低“情節(jié)惡劣”的標(biāo)準(zhǔn)，執(zhí)行對虐待行為的零容忍。

4 本罪法律規(guī)制的完善

4.1 明確法律適用標(biāo)準(zhǔn)

如前所述，本罪中的“情節(jié)惡劣”標(biāo)準(zhǔn)不明確，有的松，有的緊，導(dǎo)致法律適用的不統(tǒng)一，對公眾的教育、引導(dǎo)意義有限，未能取得預(yù)期社會效果。當(dāng)然，我們也應(yīng)當(dāng)看到這是一個(gè)新罪名，對于刑罰量化除了定性之外，還需要定量研究，需要一定的樣本數(shù)量作為研究基礎(chǔ)，應(yīng)當(dāng)允許法律有一定的滯后性，通過司法實(shí)踐來尋找最佳入刑標(biāo)準(zhǔn)。但是，其中的基本要素是不可或缺的，比如虐待時(shí)間、虐待動機(jī)、手段、人數(shù)、對被害人造成的傷害（包括身體和心理的雙重傷害）等，依據(jù)前述要素來確定情節(jié)是否構(gòu)成惡劣。

4.2 增設(shè)虐待兒童罪

隨著時(shí)代的進(jìn)步和社會的發(fā)展，關(guān)于對兒童這一類特殊的弱勢群體保護(hù)的呼聲更加強(qiáng)烈。就目前我國的立法而言，刑法設(shè)立定了猥褻兒童罪、拐賣兒童罪、拐騙兒童罪等侵犯兒童權(quán)益的罪名，形成了一個(gè)相對完善的保護(hù)兒童利益的刑法體系，但是保護(hù)力度還不夠，有必要在現(xiàn)有體系中再增設(shè)虐待兒童罪。

兒童的認(rèn)知能力、表達(dá)能力、自我保護(hù)能力與其他弱勢群體相比更加弱勢，針對兒童的不法侵害，具有明顯的特殊性：其一很難被發(fā)現(xiàn)，具有極強(qiáng)的隱蔽性；其二侵害行為造成的傷害會嚴(yán)重影響兒童的成長，身體和人格的健康成長都受到影響；其三這種不良影響造成的后果不易顯現(xiàn)，這個(gè)尤其反應(yīng)在對兒童的人格發(fā)育上。有研究表明，在暴力下成長的兒童在成人后，選擇用暴力解決問題的比率遠(yuǎn)遠(yuǎn)高于其他兒童。

增設(shè)虐待兒童罪的同時(shí)，要對虐待兒童的行為執(zhí)行零容忍的嚴(yán)苛的配套法律制度，比如美國的強(qiáng)制報(bào)告制度，對明知的虐童行為拒不報(bào)告的，予以處罰，實(shí)現(xiàn)了虐童曝光的全民參與；比如英國針對教育機(jī)構(gòu)的督察制度；比如韓國頒布了《兒童虐待特殊法》對虐待兒童的行為作出專門的、特殊性規(guī)定，可見對其重視程度。我國也可以積極移植、引入他國的先進(jìn)做法，結(jié)合我國國情增設(shè)防治虐童配套制度，例如提高教師門檻、對教育機(jī)構(gòu)的督查制度、設(shè)立受虐兒童的專門救助機(jī)構(gòu)、受虐兒童的心理創(chuàng)傷恢復(fù)治療制度等。

5 結(jié)語

隨著法律制度的逐漸完善，我們可喜地看到本罪入刑，更多的虐待行為受到了法律的嚴(yán)懲，但是時(shí)而曝出來的虐童事件、虐待事件也在不斷提醒我們，法律體系還不夠健全，各項(xiàng)配套制度還不夠完備，保護(hù)老年人、兒童、失智人群等弱勢群體的道路依舊任重道遠(yuǎn)。