張戎 楊惠芳 魏帆 高璐 徐涵霄

摘要：從2013年開始，互聯(lián)網(wǎng)金融異軍突起。P2P網(wǎng)貸作為互聯(lián)網(wǎng)金融極具代表性的一種模式，雖引入我國時(shí)間不常。但發(fā)展卻勢(shì)不可擋。P2P網(wǎng)貸的對(duì)金融市場閑置資金的合理分配、普惠金融的創(chuàng)新都起著積極的作用。網(wǎng)貸發(fā)展在顛覆傳統(tǒng)金融局限性的同時(shí)，卻也帶來了很大的風(fēng)險(xiǎn)。無論從支持金融創(chuàng)新的角度，還是對(duì)保護(hù)消費(fèi)者權(quán)益和風(fēng)險(xiǎn)防控等方面的考慮，有必要加強(qiáng)對(duì)P2P網(wǎng)貸平臺(tái)的風(fēng)險(xiǎn)分析研究，從立法層面或監(jiān)管層面等提出對(duì)策。

關(guān)鍵詞：P2P網(wǎng)貸平臺(tái) 法律風(fēng)險(xiǎn) 非法集資 金融監(jiān)管

一、P2P網(wǎng)貸平臺(tái)的概況

（一）P2P網(wǎng)貸平臺(tái)的概念界定

P2P網(wǎng)絡(luò)借貸，它是一個(gè)互聯(lián)網(wǎng)概念，來源是個(gè)人小額借貸。這種小額借貸為投資者提供了一種能賺取高額利潤的機(jī)會(huì)，同時(shí)也給需要借款的人提供了一種特殊的貸款資金來源。P2P網(wǎng)貸平臺(tái)在整個(gè)借貸過程中不參與交易，充當(dāng)?shù)氖切畔⒅薪榈慕巧瑢碛虚e置資金的投資者與有資金需求的借款人撮合進(jìn)行交。一般的P2P網(wǎng)絡(luò)借貸主要形成以下三種法律關(guān)系：

①借貸人之間根本存在的法律關(guān)系一借貸關(guān)系。這是P2P網(wǎng)絡(luò)借貸中最基礎(chǔ)的法律關(guān)系。②借貸當(dāng)事人和網(wǎng)絡(luò)平臺(tái)之間的民事關(guān)系。③網(wǎng)絡(luò)平臺(tái)和第三方支付平臺(tái)的代理承包關(guān)系。其目的在于將平臺(tái)與資金隔離開來。

（二）P2P網(wǎng)貸平臺(tái)的發(fā)展現(xiàn)狀

在國外，英國于2005年就正式成立Zopa并正式運(yùn)營，其標(biāo)志的的是第一家P2P網(wǎng)絡(luò)貸款公司的誕生，而美國緊接其后于2006年成立Prosper網(wǎng)貸平臺(tái)，而在我國直至2007年才出現(xiàn)了第一家網(wǎng)貸公司，拍拍貸?；ヂ?lián)網(wǎng)貸款公司在2013年才如雨后春筍般大量冒出，成交金額形成爆炸式增長。目前P2P還處于發(fā)展和成長期，盡管伴隨著一些問題，但是因其強(qiáng)大的行業(yè)需求以及國家政策對(duì)互聯(lián)網(wǎng)金融的支持，整體還是往好的方向發(fā)展。

二、P2P網(wǎng)貸平臺(tái)在我國浮現(xiàn)的法律風(fēng)險(xiǎn)、問題

當(dāng)下，我國還沒有存在一部關(guān)于P2P網(wǎng)貸的法律規(guī)章明文，出現(xiàn)問題以及糾紛無法更準(zhǔn)確的進(jìn)行定位，只能就《合同法》和《民法通則》以及《最高人民法院關(guān)于人民法院審理借貸案件的若干意見》等相近法律文獻(xiàn)進(jìn)行參照處理，但其實(shí)際出現(xiàn)的問題在一定程度上與這幾部法不想匹配時(shí)，則面臨著界定模糊和法律漏洞。

（一）通過P2P網(wǎng)絡(luò)借貸平臺(tái)進(jìn)行非法吸收存款和非法集資的風(fēng)險(xiǎn)

在歐美等國家，公開集資是屬于直接融資，相對(duì)應(yīng)的是由證券法統(tǒng)籌管理，而在我國，間接融資與字節(jié)融資界定十分模糊，出現(xiàn)集資行為時(shí)，只能參照我國刑法中的集資詐騙罪和非法吸收公眾存款罪的相關(guān)規(guī)定進(jìn)行判定處理。

1.非法吸收存款的風(fēng)險(xiǎn)

根據(jù)我國刑法規(guī)定，非法吸收公眾存款，即直接吸收公共存款或變相吸收，擾亂了整個(gè)金融市場秩序，其中有以下行為的構(gòu)成非法吸收公共存款的罪行，存在非法吸收或變相吸收公共存款，存在未經(jīng)法律批準(zhǔn)，向社會(huì)不特定對(duì)象非法集資的情況。

目前來看，我國一些P2P網(wǎng)貸平臺(tái)，在沒經(jīng)受中國人民銀行的審批，私自以網(wǎng)貸為名吸收了大量社會(huì)資金，并且展開了公開宣傳，以一定期限可還本付息作為承諾，并且，互聯(lián)網(wǎng)解決了地域等一系類不便因素，是的涉及面更加的廣，已經(jīng)滿足上述法規(guī)非法吸收公眾存款罪的四大特性，非法性、公開性、利誘性及社會(huì)性。

2.非法集資的風(fēng)險(xiǎn)

P2P借貸與集資詐騙罪的法律界限。非法集資是在未取得相關(guān)法律批準(zhǔn)的情況下，非法發(fā)行金融產(chǎn)品，以一定時(shí)間還款付息為承諾，付以資金或者實(shí)物的方式給投資者回報(bào)的非法行為。非法集資的特點(diǎn)有（1）非法性，非法集資是在法律未批準(zhǔn)的情況下進(jìn)行的，（2）廣泛性，非法集資是向社會(huì)不特定對(duì)象募集的（社會(huì)公眾，不是少數(shù)人），（3）合法掩蓋性，其常常以合法的形式遮掩非法集資的實(shí)際情況，（4）承諾性，非法集資以一定時(shí)間還本付息作為承諾來達(dá)到其集資的目的。

（二）不法貸款人通過借貸平臺(tái)洗錢風(fēng)險(xiǎn)

在我國，P2P借貸平臺(tái)審查方便迅速，門檻低，交易流程簡單化，并且以互聯(lián)網(wǎng)為運(yùn)行路徑，導(dǎo)致了出借資金合法與否存在很多漏洞，在很大程度上，導(dǎo)致了貸款人虛報(bào)出借資金的可能。并且，在互聯(lián)網(wǎng)的便利下，出資人可將強(qiáng)款分開借給多個(gè)貸款人，達(dá)到風(fēng)險(xiǎn)的分散，加強(qiáng)了流動(dòng)性，這同樣會(huì)使借款人的實(shí)際資金缺乏真實(shí)性，這些P2P平臺(tái)出現(xiàn)的漏洞就給了有心之人進(jìn)行洗錢等一系列不法活動(dòng)的可乘之機(jī)。

（三）信息安全的風(fēng)險(xiǎn)

1.隱私權(quán)的侵犯

在P2P網(wǎng)貸的交易過程中真實(shí)有效且全面的信息是網(wǎng)絡(luò)借貸和出借人決定交易成立與否的基礎(chǔ)而這些信息包括了貸款人的真實(shí)姓名、身份信息、家庭地址、工商登記信息、財(cái)務(wù)狀況等。其中，我國憲法有規(guī)定公民依法享有私人信息受保護(hù)私生活不被打擾，不被他人知曉，侵?jǐn)_，理用，公開的權(quán)利。我國大部分P2P平臺(tái)，用戶只需注冊(cè)登錄，即可隨意查看融資方的信息，這對(duì)當(dāng)事人的隱私權(quán)保護(hù)是極其不利的。另外，P2P網(wǎng)貸平臺(tái)或其工作人員可能會(huì)將公司采集、分析的客戶信息打包出售給其他公司，以此牟利。

2.信息安全

目前，因?yàn)镻2P網(wǎng)絡(luò)借貸都是在互聯(lián)網(wǎng)上進(jìn)行，但凡涉及到合同簽字的數(shù)據(jù)都是以數(shù)字等形式存在，其中，就存在著信息是否安全可靠的問題，并且就法律上而言，面對(duì)交易數(shù)據(jù)的安全可靠問題仍存在著很大的漏洞，與其緊密相關(guān)的僅有2004年的《電子簽名法》以及2009年的《中華人民共和國刑法》存在對(duì)計(jì)算機(jī)信息數(shù)據(jù)安全的處理辦法，但這卻達(dá)不到P2P網(wǎng)貸的監(jiān)管與保護(hù)。數(shù)據(jù)安全與可靠性將直接決定了整個(gè)互聯(lián)網(wǎng)金融發(fā)展的穩(wěn)定性。

三、P2P網(wǎng)貸平臺(tái)現(xiàn)實(shí)中觸犯法律的具體表現(xiàn)

案例分析：

天力貸兌付危機(jī)

查閱資料顯示，湖北天力貸有限責(zé)任公司在2013年成立，總資產(chǎn)2000萬注冊(cè)資金成立，劉明武出資90%。其堂妹出資10%，經(jīng)營業(yè)務(wù)為：對(duì)房地產(chǎn)，制造業(yè)，能源方面，建筑材料等進(jìn)行自有資產(chǎn)的投資，企業(yè)資產(chǎn)管理;企業(yè)管理咨詢服務(wù)，營業(yè)4個(gè)月后開始出現(xiàn)了兌付危機(jī)，對(duì)外公告是資金周轉(zhuǎn)出現(xiàn)問題，無法將資產(chǎn)提現(xiàn)。

2013年公安部門開展立案調(diào)查，以非法吸收公共財(cái)產(chǎn)罪講劉明武抓鋪歸案，并且在開庭審理下判決劉明武以非法占有財(cái)產(chǎn)為目的，構(gòu)成成非法集資罪，并且將非法集資這部分資款以詐騙罪定罪，所以將采取集資詐騙罪和非法集資罪數(shù)罪并罰。

四、我國加強(qiáng)對(duì)P2P網(wǎng)貸平臺(tái)監(jiān)管的對(duì)策

（一）建立多層次的監(jiān)管體制

從政府的宏觀層面入手到倡導(dǎo)行業(yè)自律的中觀層面，最后到提高從業(yè)人員職業(yè)素養(yǎng)的微觀層面為主線的漸進(jìn)式改革來消除操作風(fēng)險(xiǎn)。

1.確立系統(tǒng)的法律法規(guī)作為依據(jù)

P2P網(wǎng)絡(luò)借貸作為一種新型的民間借貸手段，目前它的運(yùn)行模式扔處于法律的邊緣，并沒有健全的法律制度作為保障。加快立法進(jìn)度，制定出臺(tái)相關(guān)的法律法規(guī)，從合法性、市場準(zhǔn)入、行業(yè)禁止、經(jīng)營范圍、風(fēng)險(xiǎn)控制等各方面進(jìn)行明確有效的界定與規(guī)制。為P2P網(wǎng)貸行業(yè)發(fā)展提供最基本的法律框架，同時(shí)也是互聯(lián)網(wǎng)時(shí)代下對(duì)金融法律體系的有效補(bǔ)充。

2.倡導(dǎo)行業(yè)自律，推進(jìn)自律機(jī)制建設(shè)

英國的P2PFA協(xié)會(huì)在規(guī)范P2P網(wǎng)貸行業(yè)和節(jié)約監(jiān)管成本方面起著積極的作用，我國可以在借鑒其經(jīng)驗(yàn)的基礎(chǔ)上，根據(jù)我國的真實(shí)情況，成立具有中國特色的P2P行業(yè)自律性組織，承擔(dān)起自律、協(xié)調(diào)、維護(hù)、溝通的責(zé)任。行業(yè)自律組織還可以對(duì)從業(yè)人員和高管進(jìn)行資格審查，展開法規(guī)和道德的培訓(xùn)，監(jiān)督他們并根據(jù)授權(quán)懲處不良行為。行業(yè)自律規(guī)范和從業(yè)人員的職業(yè)道德要求，也是對(duì)法律的有益補(bǔ)充，有助于推進(jìn)法制建設(shè)。

（二）明確監(jiān)管主體與內(nèi)容

監(jiān)管的缺失也是我國P2P網(wǎng)貸平臺(tái)發(fā)生問題的重要原因。我國P2P行業(yè)要結(jié)束監(jiān)管缺失的狀態(tài)，首先政府要明確P2P網(wǎng)貸平臺(tái)的監(jiān)管主體，銀監(jiān)會(huì)作為監(jiān)管信貸業(yè)務(wù)的主要政府部門，有資源和天然優(yōu)勢(shì)，理應(yīng)承擔(dān)起監(jiān)管的責(zé)任。擁有中國最成熟征信系統(tǒng)與反洗錢監(jiān)控中心的中國人民銀行也應(yīng)承擔(dān)起監(jiān)管的責(zé)任。

在明確監(jiān)管內(nèi)容方面，應(yīng)以限定最低審慎資本標(biāo)準(zhǔn)來建立市場準(zhǔn)入與退出制度，制定信息披露與資金托管的標(biāo)準(zhǔn)，并嚴(yán)格執(zhí)行

（三）完善系統(tǒng)建設(shè)與維護(hù)

P2P網(wǎng)貸平臺(tái)是基于IT技術(shù)的應(yīng)用，而網(wǎng)絡(luò)的開放性與編程的可突破性使P2P網(wǎng)貸平臺(tái)隱含了巨大的風(fēng)險(xiǎn)。其中，信息安全是最核心的要素。我們要加強(qiáng)對(duì)系硬件與軟件安全的建設(shè)投入以及后來的維護(hù)，減少系統(tǒng)漏洞。還要加強(qiáng)與網(wǎng)監(jiān)部門的合作，加強(qiáng)網(wǎng)絡(luò)后臺(tái)監(jiān)控，防范黑客攻擊，減少技術(shù)風(fēng)險(xiǎn)。

同時(shí)，我們要重視計(jì)算機(jī)人才的培養(yǎng)，這是互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)研發(fā)、系統(tǒng)維護(hù)，保障網(wǎng)絡(luò)信息安全的關(guān)鍵。P2P行業(yè)應(yīng)該盡可能地選拔技能強(qiáng)的人才從事信息安全工作，行業(yè)自律組織與監(jiān)管部門應(yīng)對(duì)這些專業(yè)人才進(jìn)行在職培訓(xùn)甚至資助深造，促進(jìn)行業(yè)的良性發(fā)張。