陳彥莊

【摘 要】近年來，監(jiān)管部門對商業(yè)銀行關聯(lián)交易的管理愈發(fā)重視，相繼出臺了相應的法律法規(guī)對關聯(lián)交易進行規(guī)范，強化對關聯(lián)交易監(jiān)管。但商業(yè)銀行在進行關聯(lián)交易管理的實際操作中，仍面臨如關聯(lián)方認定范圍模糊，關聯(lián)信息獲取不完整、信息的準確性核實困難，股東配合關聯(lián)信息收集意愿較低，對股東的管理可能面臨法律依據(jù)不足等一系列問題。

【關鍵詞】銀行；關聯(lián)交易；關聯(lián)方

關聯(lián)交易是一種企業(yè)經(jīng)營過程中的一種普遍現(xiàn)象，指企業(yè)關聯(lián)方之間的交易。從商業(yè)角度來說，關聯(lián)交易可以降低交易的成本，又使關聯(lián)企業(yè)間加強了合作，有助于提高公司的規(guī)模經(jīng)濟效益。對商業(yè)銀行來說，關聯(lián)交易是不可避免的。和其他一般企業(yè)一樣，商業(yè)銀行也希望利用合理充分的關聯(lián)交易來實現(xiàn)關聯(lián)企業(yè)、集團內(nèi)部的資源優(yōu)化配置。但是，由于商業(yè)銀行的特殊性質，其發(fā)生的不公允的關聯(lián)交易將威脅到公眾利益甚至金融穩(wěn)定與安全。近年來，中小商業(yè)銀行和信用社的風險事件頻發(fā)，引起了公眾的擔心。風險事件的發(fā)生與其公司治理結構不完善、股東股權管理嚴重混亂、關聯(lián)交易控制不足等因素不無關系。因此，對于銀行機構的關聯(lián)交易，監(jiān)管部門出臺了相應的監(jiān)管措施進行管理。關聯(lián)交易是我國銀行業(yè)監(jiān)管機構的監(jiān)管重點，對關聯(lián)交易的風險控制是監(jiān)管的重要內(nèi)容。今年5月，中國銀保監(jiān)會發(fā)布了關于開展“鞏固治亂象成果 促進合規(guī)建設”工作的通知，要求銀行機構布全面開展股東股權排查整治工作，關聯(lián)交易作為股權與公司治理的重要內(nèi)容被列入工作要點。

早在2004年，中國銀監(jiān)會就頒布了《商業(yè)銀行與內(nèi)部人和股東關聯(lián)交易管理辦法》（以下簡稱《管理辦法》）對商業(yè)銀行關聯(lián)交易行為作了規(guī)范，明確規(guī)定了“商業(yè)銀行關聯(lián)交易是指商業(yè)銀行與關聯(lián)方之間發(fā)生的轉移資源或義務的下列事項：（一）授信；（二）資產(chǎn)轉移；（三）提供服務；（四）中國銀行業(yè)監(jiān)督管理委員會規(guī)定的其他關聯(lián)交易”。在強監(jiān)管的背景下，2018年，銀監(jiān)會頒布了第1號令《商業(yè)銀行股權管理暫行辦法》（以下簡稱《暫行辦法》）進一步強化了商業(yè)銀行與股東及相關人員的關聯(lián)交易管理，重點解決利益輸送、掏空銀行等問題。監(jiān)管規(guī)定在逐步完善，但商業(yè)銀行在關聯(lián)交易管理的實際操作中，仍存在一些問題與難點。

一、關聯(lián)交易管理的難點

一是關聯(lián)方的界定不明確?！豆芾磙k法》規(guī)定了關聯(lián)方的范圍，《暫行辦法》進一步要求商業(yè)銀行按照穿透原則將主要股東及其控股股東、實際控制人、關聯(lián)方、一致行動人、最終受益人作為自身的關聯(lián)方進行管理。但操作中會發(fā)現(xiàn)，關聯(lián)方的界定仍不是十分明確。如《管理辦法》對商業(yè)銀行的內(nèi)部人的界定，“本辦法所稱商業(yè)銀行的內(nèi)部人包括商業(yè)銀行的董事、總行和分行的高級管理人員、有權決定或者參與商業(yè)銀行授信和資產(chǎn)轉移的其他人員?！逼渲校案呒壒芾砣藛T”概念在《公司法》中是針對法人的法定概念，但分行并不屬于法人機構，“分行的高級管理人員”概念不明晰；“有權決定或者參與商業(yè)銀行授信和資產(chǎn)轉移的其他人員”對具體指哪些崗位的人員，參與到什么程度屬于關聯(lián)方范疇，界限也不是十分明確。對關聯(lián)方缺乏明確的界定使銀行機構在實際操作中存在困難，也容易使監(jiān)管部門在管理過程中因對條文理解的不同而產(chǎn)生監(jiān)管漏洞或造成監(jiān)管過度等問題。

二是關聯(lián)方的定義寬泛，實際操作中可能無法完整收集，準確確認。如近親屬的定義包括“父母、配偶、兄弟姐妹及其配偶、成年子女及其配偶、配偶的父母、配偶的兄弟姐妹及其配偶、父母的兄弟姐妹及其配偶、父母的兄弟姐妹的成年子女及其配偶”。上述定義比較寬泛，在實際操作中難以收集完整，且關聯(lián)關系的收集和變動依賴于股東的主動上報，但關聯(lián)關系范圍較大且概念容易混淆，股東上報的關聯(lián)方名單鮮會完整，加上銀行針對關聯(lián)信息的核查工具及渠道十分有限，未必能保證核查信息的準確性。

三是股東背景復雜。股東背景復雜是法人銀行機構普遍存在的問題，尤其是一些城市和農(nóng)村商業(yè)銀行，是由地方城市或農(nóng)村信用社重組而成，形成了財政股東、企業(yè)股東、個人股東數(shù)量眾多，股東質量參差不齊的股東格局，股東成分、入股背景、入股意愿都十分復雜。商業(yè)銀行股東結構的復雜性使得股東間關聯(lián)關系狀況難以掌握，銀行機構和監(jiān)管機構對銀行股東的股東結構和股東間關聯(lián)關系的了解與控制處于被動地位。信息不對稱導致商業(yè)銀行在認定關聯(lián)方名單時往往需要和股東進行多次雙向確認，耗時較長，難以及時更新變動信息，不排除出現(xiàn)“看漏眼”情況。對法人銀行機構的關聯(lián)方信息了解、掌握難以及時、全面，給關聯(lián)交易的管理帶來很大難度。

四是法律依據(jù)可能存在不足。在關聯(lián)交易監(jiān)管過程中，監(jiān)管部門的穿透式監(jiān)管要求，可能面臨一定程度上的法律依據(jù)不足。主要股東與商業(yè)銀行之間的關系是基于投資關系的有限責任關系，股東與商業(yè)銀行之間的權力與義務仍應以《公司法》《商業(yè)銀行法》等法律法規(guī)為基礎，若監(jiān)管機構出于對商業(yè)銀行關聯(lián)交易的監(jiān)管進而對商業(yè)銀行的股東進行“股東監(jiān)管”，可能會在一定程度上存在著法律依據(jù)不足的問題。

二、對關聯(lián)交易管理的思考

一是商業(yè)銀行在關聯(lián)方認定存在理解不清的情況下，建議應按實質重于形式的要求進行把握；二商業(yè)銀行可加強與關聯(lián)方的溝通，向其普及關聯(lián)交易管理的重要性和必要性，降低其對報送關聯(lián)信息的抗拒心理，力求使關聯(lián)方配合完成相關資料收集工作；三是監(jiān)管機構可繼續(xù)完善相關的法律法規(guī)，對關聯(lián)方的界定做進一步的細化，指導商業(yè)銀行對關聯(lián)方進行認定；四是進一步完善《公司法》中關聯(lián)交易的相關內(nèi)容，明確規(guī)定不受監(jiān)管的機構在涉及監(jiān)管事項的情況下，有義務向金融監(jiān)管機構提供信息，增加監(jiān)管機構在信息收集時法律依據(jù)，提升監(jiān)管信息的準確性，使監(jiān)管手段得到強化。

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