李文龍

摘 要：隨著社會經(jīng)濟(jì)的加速發(fā)展和高等教育的普及，大眾的法律認(rèn)知水平普遍提高，女性自我權(quán)益保護(hù)意識也大大增強(qiáng)。在實(shí)務(wù)中，女性控告配偶對其強(qiáng)奸的案例也越來越多，那么婚內(nèi)強(qiáng)奸是否構(gòu)成犯罪？如何提起有效的婚內(nèi)強(qiáng)奸控告？我國關(guān)于婚內(nèi)強(qiáng)奸的立法有哪些地方可以完善？帶著這些問題，本文作者經(jīng)過長期的思考和探討，對婚內(nèi)強(qiáng)奸的行為定性及立法思考做一個(gè)簡要的論述。

關(guān)鍵詞：婚內(nèi)強(qiáng)奸;行為定性;立法思考

中圖分類號：D924.3文獻(xiàn)標(biāo)識碼：A文章編號：2095-4379-（2019）02-0175-01

一、婚內(nèi)強(qiáng)奸的行為定性問題

（一）婚內(nèi)強(qiáng)奸的概念?；閮?nèi)強(qiáng)奸是指在合法的婚姻關(guān)系存續(xù)期間（亦有特指在婚姻狀況處于非正常的情況下，如分居、提起離婚訴訟等期間），丈夫以暴力、脅迫或者其他方法，違背妻子意志，強(qiáng)行與妻子發(fā)生性關(guān)系的行為。這里需要注意，婚內(nèi)強(qiáng)奸的前提是“合法的婚姻關(guān)系”，如果不是合法的婚姻關(guān)系，上述行為當(dāng)然構(gòu)成強(qiáng)奸罪，不在本文論述范圍之內(nèi)。

（二）現(xiàn)行法律規(guī)定。我國刑法第二百三十六條規(guī)定，以暴力、脅迫或者其他手段強(qiáng)奸婦女的，處三年以上十年以下有期徒刑?，F(xiàn)行刑法并沒有當(dāng)然把“婚內(nèi)強(qiáng)奸”的行為排除在外，但把婚姻中男女雙方的“同居義務(wù)”作為婚內(nèi)強(qiáng)奸行為的犯罪阻卻事由，司法實(shí)務(wù)中也普遍認(rèn)為強(qiáng)奸罪的主體不包含丈夫（指直接正犯，間接正犯除外）。實(shí)務(wù)中這一觀點(diǎn)主要是為了避免出現(xiàn)女性“無限正當(dāng)防衛(wèi)”權(quán)，保護(hù)丈夫的基本權(quán)利，我認(rèn)為這種觀點(diǎn)也是正確的。總之，根據(jù)現(xiàn)行刑法在司法實(shí)踐中的應(yīng)用，婚內(nèi)強(qiáng)奸行為一般不認(rèn)為是犯罪。

（三）婚內(nèi)強(qiáng)奸成立犯罪的條件。雖然司法實(shí)踐中婚內(nèi)強(qiáng)奸行為一般不認(rèn)為是犯罪，但在特別情況下也會以強(qiáng)奸罪來定罪處罰。概括來說，婚內(nèi)強(qiáng)奸成立犯罪的條件有：①合法婚姻關(guān)系處于非正常狀態(tài)為前提。非正常狀態(tài)包括：夫妻一方已向人民法院提起離婚訴訟、夫妻雙方因感情不合處于長期分居狀態(tài)。對于婚內(nèi)丈夫存在家庭暴力，女方已有報(bào)警記錄，又報(bào)警稱被丈夫強(qiáng)奸的，實(shí)務(wù)中一般不按照強(qiáng)奸罪來定罪處罰，而是根據(jù)女方受傷程度的高低以故意傷害罪或者治安管理處罰進(jìn)行處理。②丈夫以暴力、脅迫或者其他方法，違背妻子意志，強(qiáng)行與妻子發(fā)生性關(guān)系為結(jié)果。實(shí)務(wù)中丈夫的暴力、脅迫行為存在舉證難度，一般都是妻子的口述，這個(gè)很難認(rèn)定，所以提醒廣大女性，在該種情況下，要學(xué)會用手機(jī)錄音、錄像，做好證據(jù)保存。至于其他方法，包括灌醉、下藥等手段，也是存在舉證難度。關(guān)于發(fā)生性關(guān)系的程度，這個(gè)和一般強(qiáng)奸罪的既遂認(rèn)定是一樣的，司法實(shí)踐中以"插入"為認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)，并不是性行為完成才構(gòu)成既遂。

二、婚內(nèi)強(qiáng)奸的立法思考

雖然我國現(xiàn)行刑法并沒有否認(rèn)“婚內(nèi)強(qiáng)奸”構(gòu)成強(qiáng)奸犯罪的可能性，但也沒有明確規(guī)定在何種情形下，丈夫構(gòu)成強(qiáng)奸罪，這就造成了司法實(shí)務(wù)中的理解混亂，進(jìn)而產(chǎn)生各種爭議。對這一問題，筆者建議最好用司法解釋來明確下，對婚內(nèi)強(qiáng)奸的罪與非罪，劃定一個(gè)明確的界限。

（一）對婚內(nèi)強(qiáng)奸的罪與非罪，應(yīng)當(dāng)劃出一個(gè)明確的界限

理論界對婚內(nèi)強(qiáng)奸罪存在極大爭議，一般有全盤否定說、全盤肯定說、折衷說三種學(xué)說。筆者認(rèn)為，婚內(nèi)強(qiáng)奸行為對女性的人身、心理傷害性極大，這不是肯定與否定的問題，而是必須要作出明確的界限劃定，實(shí)務(wù)中也需要一個(gè)明確的界定標(biāo)準(zhǔn)，筆者的意見就是折衷說，對于某些行為及其嚴(yán)重、心理及其變態(tài)、社會危害性較大的婚內(nèi)強(qiáng)奸行為，必須認(rèn)定為犯罪。當(dāng)然，也需要保護(hù)丈夫的性權(quán)利，不能使得女性的正當(dāng)防衛(wèi)權(quán)限無限擴(kuò)大，對于婚姻中丈夫的性權(quán)利也要給予一定程度的保障。綜上，婚內(nèi)強(qiáng)奸立法的必要性不言而喻，應(yīng)當(dāng)明確規(guī)定罪與非罪的界限。

（二）婚內(nèi)強(qiáng)奸犯罪的構(gòu)成要件，應(yīng)當(dāng)以敘明罪狀進(jìn)行表述

婚姻關(guān)系是社會關(guān)系中的重要組成部分，對其規(guī)制應(yīng)當(dāng)采取謹(jǐn)慎的態(tài)度。對于婚內(nèi)強(qiáng)奸行為的入罪條件，特別是客觀行為的規(guī)定，筆者建議，應(yīng)當(dāng)以列舉的方式明確表述?；閮?nèi)強(qiáng)奸構(gòu)成犯罪應(yīng)當(dāng)考慮包括①存在合法的婚姻關(guān)系，如果不存在合法的婚姻關(guān)系，與一般強(qiáng)奸罪無異。②丈夫發(fā)生性關(guān)系違背妻子意志。區(qū)分是否違背婦女的意思表示，應(yīng)以婦女是否明確表示不愿意以及是否強(qiáng)烈反抗為標(biāo)準(zhǔn)。妻子的不愿意在司法過程中證據(jù)種類被害人陳述中可以證明，是否強(qiáng)烈反抗是妻子表示其意志的表現(xiàn)，可根據(jù)其反抗的程度加以區(qū)分[1]。③婚內(nèi)強(qiáng)奸達(dá)到手段殘忍，情節(jié)惡劣和后果嚴(yán)重的程度?；閮?nèi)強(qiáng)奸行為并不能一概認(rèn)為都構(gòu)成犯罪，主要考慮到婚內(nèi)強(qiáng)奸行為的特殊性以及對婚姻家庭可能造成一定傷害，但對于情節(jié)嚴(yán)重的婚內(nèi)強(qiáng)奸行為，如果運(yùn)用婚姻法，行政法等法律規(guī)范干預(yù)（如采用民事警告，強(qiáng)制賠禮道歉，以及必要的強(qiáng)制措施如拘留等）仍達(dá)不到在最大程度上保護(hù)婦女權(quán)益目的，那么刑法則必須對此作出強(qiáng)有力的反應(yīng)[2]。

三、結(jié)語

婚內(nèi)強(qiáng)奸行為是披在“合法婚姻關(guān)系”外衣下的犯罪，對女性的人身安全是一個(gè)隱形的威脅。正因?yàn)楫?dāng)今社會生活壓力加大，男女性別比例失調(diào)嚴(yán)重，很多男性還存留封建社會“男權(quán)思想”，認(rèn)為只要娶過門的妻子就是自己的“財(cái)產(chǎn)”，可以任意打罵。家庭暴力數(shù)量的增加使得“婚內(nèi)強(qiáng)奸”行為也隨之增加，保護(hù)女性婚姻家庭內(nèi)的合法權(quán)利，是我們法律工作者應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的義務(wù)。筆者希望，婚內(nèi)強(qiáng)奸行為入罪能早日立法，為女性撐起更加陽光的明天！

[ 參 考 文 獻(xiàn) ]

[1]寇娟.我國婚內(nèi)強(qiáng)奸行為的入罪化思考[EB/OL].中國法院網(wǎng)渭南法院，2015-10-28.

[2]張陽.對婚內(nèi)強(qiáng)奸行為法律定性的再思考[J].中州學(xué)刊，2006（2）.