(湖南師范大學(xué)法學(xué)院 湖南 長沙 410006)

網(wǎng)絡(luò)主權(quán)經(jīng)歷了從不被認(rèn)可到廣為接受的發(fā)展過程。二十世紀(jì)九十年代中期，約翰·P.巴洛在《網(wǎng)絡(luò)空間獨(dú)立宣言》中宣稱，各國政府在網(wǎng)絡(luò)空間中沒有主權(quán)。在此之后，西方國家也有聲音稱網(wǎng)絡(luò)空間是“全球公域”。但這種“去主權(quán)化”思想在隨后形形色色的網(wǎng)絡(luò)入侵、網(wǎng)絡(luò)攻擊和網(wǎng)絡(luò)犯罪等問題中被證明過于“烏托邦”。2009年，由北約14國在塔林建立的“網(wǎng)絡(luò)防御合作卓越中心”啟動(dòng)了“塔林手冊進(jìn)程”，試圖在國際法層面擬定一套網(wǎng)絡(luò)空間的行為規(guī)范。《關(guān)于網(wǎng)絡(luò)戰(zhàn)國際法適用的塔林手冊》(《塔林手冊》1.0版)和《關(guān)于網(wǎng)絡(luò)行動(dòng)國際法適用的塔林手冊》(《塔林手冊》2.0版)分別于2013年和2017年出版面世。盡管《塔林手冊》2.0版相對于前一個(gè)版本對網(wǎng)絡(luò)主權(quán)的闡述更加系統(tǒng)與全面，但其終究是西方學(xué)界主導(dǎo)下、具有濃厚西方政府色彩的國際法學(xué)術(shù)作品。①與此同時(shí)，聯(lián)合國信息安全政府專家組也在2013年的一份共識(shí)性文件中表示，包括《聯(lián)合國憲章》在內(nèi)的國際法同樣適用于網(wǎng)絡(luò)空間。聯(lián)合國對網(wǎng)絡(luò)空間規(guī)則適用的關(guān)切毋庸置疑，其作為目前代表性最廣泛、最具權(quán)威的政府間國際組織，應(yīng)當(dāng)在力所能及的范圍內(nèi)引導(dǎo)網(wǎng)絡(luò)空間行為準(zhǔn)則朝著符合國際社會(huì)共同期望的方向發(fā)展。

一、參與網(wǎng)絡(luò)基礎(chǔ)設(shè)施的管理

網(wǎng)絡(luò)基礎(chǔ)設(shè)施作為網(wǎng)絡(luò)活動(dòng)的平臺(tái)和載體，是網(wǎng)絡(luò)空間的基本構(gòu)成要素之一。②互聯(lián)網(wǎng)的技術(shù)架構(gòu)決定了頂級(jí)域名和根服務(wù)器的基礎(chǔ)地位。目前的互聯(lián)網(wǎng)域名體系以國際互聯(lián)網(wǎng)域名與IP地址分配機(jī)構(gòu)(ICANN)為核心，各國互聯(lián)網(wǎng)的運(yùn)行都高度依賴位于美國的原根域名解析服務(wù)器。③一個(gè)國家的網(wǎng)絡(luò)主權(quán)建立在其本國所管轄的通信技術(shù)系統(tǒng)之上，其對國家頂級(jí)域名的掌控和根服務(wù)器的管理是該國網(wǎng)絡(luò)主權(quán)的必然要求。但是成立于1998年的ICANN并不是一個(gè)國際性的組織，實(shí)際上，它是一個(gè)依據(jù)美國國內(nèi)法設(shè)立、受美國行政管理當(dāng)局管轄的機(jī)構(gòu)。這種由隸屬于某一特定國家的組織機(jī)構(gòu)管理頂級(jí)域名和根服務(wù)器的模式存在著許多不受國際法規(guī)范控制的隱患，頂級(jí)域名和根服務(wù)器的運(yùn)作很容易受到特定國家的干預(yù)，其他國家的網(wǎng)絡(luò)主權(quán)極易受到侵犯。

目前，一國想要擁有其專屬的頂級(jí)域名，需要和ICANN簽訂協(xié)議。例如，我國和ICANN簽訂的協(xié)議就約定由中國負(fù)責(zé)管理“.cn”這個(gè)頂級(jí)域名。這種協(xié)議本身是雙方基于公平、平等而簽訂的，但頂級(jí)域名在實(shí)際管理中卻出現(xiàn)過被一國政府強(qiáng)行干預(yù)的不公平情形。據(jù)報(bào)道，伊拉克頂級(jí)域名“.iq”曾被人為從根服務(wù)器上屏蔽了數(shù)天。④這一行為使得該國境內(nèi)的網(wǎng)站全面停止服務(wù)，給其造成了嚴(yán)重的社會(huì)、政治、經(jīng)濟(jì)混亂。類似的事件也在利比亞發(fā)生過。如果一國政府能夠輕易實(shí)施這樣的行為，無疑會(huì)給其他國家的網(wǎng)絡(luò)主權(quán)帶來嚴(yán)重的侵害，給網(wǎng)絡(luò)空間的秩序增添不穩(wěn)定的因素。頂級(jí)域名和根服務(wù)器等網(wǎng)絡(luò)基礎(chǔ)設(shè)施應(yīng)當(dāng)脫離某一國的主導(dǎo)和控制，交由權(quán)威性的國際組織來管理。

在各國平等參與管理全球性事務(wù)已成為趨勢的今天，將頂級(jí)域名和根服務(wù)器等網(wǎng)絡(luò)基礎(chǔ)設(shè)施交由特定國際組織來管理是較理想的模式。各國對自己的頂級(jí)域名享有至高無上的網(wǎng)絡(luò)主權(quán)，在此基礎(chǔ)上，統(tǒng)一讓渡出一部分管理權(quán)給該國際組織，由該國際組織按照法定的程序?qū)Ω鲊敿?jí)域名和根服務(wù)器實(shí)施管理。在這種狀態(tài)下，不存在任何特定的國家能夠任意對他國的頂級(jí)域名采取類似屏蔽的措施，各國所享有的網(wǎng)絡(luò)主權(quán)能夠得到更加充分的保護(hù)。在為數(shù)眾多的國際組織中，聯(lián)合國應(yīng)當(dāng)是不二之選。其成員國數(shù)量的絕對優(yōu)勢能夠確保各國更直接地行使網(wǎng)絡(luò)主權(quán)，其組織機(jī)構(gòu)的權(quán)威性能夠保障網(wǎng)絡(luò)主權(quán)有關(guān)國際法規(guī)范的適用，而且網(wǎng)絡(luò)空間和平與發(fā)展的目標(biāo)也與《聯(lián)合國憲章》中的規(guī)定相呼應(yīng)。

二、推進(jìn)網(wǎng)絡(luò)主權(quán)條約的簽署

網(wǎng)絡(luò)空間已經(jīng)成為人類生活越來越難以離開的一個(gè)新“空間”，不論是國內(nèi)法上的行為主體，還是國際法意義上的行為主體，都越來越頻繁地在網(wǎng)絡(luò)空間從事各種活動(dòng)。有具體行為的地方就需要有行為規(guī)范，這是維持良好秩序的前提，法律規(guī)范就是這些行為規(guī)范中的一種。一國公民在國內(nèi)網(wǎng)絡(luò)上實(shí)施的行為要受到該國國內(nèi)法的規(guī)范，同樣，在國際層面上，國際法行為主體在網(wǎng)絡(luò)空間實(shí)施的行為也需要受到國際法的規(guī)范。但網(wǎng)絡(luò)空間的國際法規(guī)范目前尚處于空白狀態(tài)。上文提及的《塔林手冊》實(shí)際上描述了一些應(yīng)當(dāng)受到國際法規(guī)范的網(wǎng)絡(luò)空間行為。2013年出版的《塔林手冊》1.0版在具體內(nèi)容上分為國際網(wǎng)絡(luò)安全法和網(wǎng)絡(luò)武裝沖突法兩個(gè)部分，用將近100個(gè)條文對主權(quán)、管轄、國家責(zé)任、使用武力等內(nèi)容進(jìn)行了規(guī)定。2017年出版的《塔林手冊》2.0版在內(nèi)容上分為了一般國際法與網(wǎng)絡(luò)空間、國際法特別制度與網(wǎng)絡(luò)空間、國際和平與安全和網(wǎng)絡(luò)活動(dòng)、網(wǎng)絡(luò)武裝沖突法等四個(gè)部分，用超過150個(gè)條文規(guī)定了主權(quán)、國際責(zé)任法、不受國際法規(guī)制的網(wǎng)絡(luò)行動(dòng)、國際人權(quán)法等眾多內(nèi)容。⑤

《塔林手冊》2.0版相較于《塔林手冊》1.0版，在具體內(nèi)容的闡述上明顯更加充分，而且結(jié)構(gòu)編排方面也更加科學(xué)合理。然而，不論《塔林手冊》2.0版對于網(wǎng)絡(luò)空間的行為準(zhǔn)則規(guī)定得有多完善，其終究只是一份學(xué)術(shù)性質(zhì)的作品，不具有法律規(guī)范的屬性?！端质謨浴坊蛟S會(huì)影響網(wǎng)絡(luò)空間國際法的產(chǎn)生和發(fā)展，但由于其制定的過程缺乏廣大發(fā)展中國家以及不發(fā)達(dá)國家的參與，不具有廣泛的代表性，因而難以成為約束世界各國的法律規(guī)范。另一個(gè)值得注意的事實(shí)是，國際社會(huì)目前在網(wǎng)絡(luò)主權(quán)的具體發(fā)展層面上仍舊層次不齊、進(jìn)度各異，這也是未來國際社會(huì)進(jìn)一步完善網(wǎng)絡(luò)主權(quán)的重要著力點(diǎn)。關(guān)于網(wǎng)絡(luò)空間的發(fā)展方向，我國外交部條法司馬新民副司長在2013年舉辦的中美互聯(lián)網(wǎng)論壇上發(fā)表了《我們需要怎樣的網(wǎng)絡(luò)秩序》的演講，他認(rèn)為法治應(yīng)當(dāng)成為互聯(lián)網(wǎng)治理的基本方式，互聯(lián)網(wǎng)法治可以通過三個(gè)步驟來實(shí)現(xiàn)：宣言、框架性公約和特定領(lǐng)域的條約。要在網(wǎng)絡(luò)空間實(shí)行法治，首先應(yīng)當(dāng)制定出充分、合理的法律規(guī)范。在國際法當(dāng)中，法律規(guī)范主要表現(xiàn)為國際條約。聯(lián)合國的廣泛代表性和權(quán)威性為網(wǎng)絡(luò)主權(quán)有關(guān)國際條約的簽署提供了良好的平臺(tái)和穩(wěn)固的基礎(chǔ)，能夠在網(wǎng)絡(luò)主權(quán)發(fā)展急需國際法規(guī)范的關(guān)鍵時(shí)期最快可能地推動(dòng)相關(guān)國際條約的簽署。

三、保障網(wǎng)絡(luò)治理的平等參與

如果說網(wǎng)絡(luò)主權(quán)存在不同層級(jí)的特征，那么網(wǎng)絡(luò)基礎(chǔ)設(shè)施應(yīng)當(dāng)屬于最底層的物理層，而網(wǎng)絡(luò)主權(quán)相關(guān)的國際條約應(yīng)當(dāng)屬于最頂層的核心層。在物理層與核心層之間，還有由科技、貿(mào)易、文化、社會(huì)、生活等人類活動(dòng)組成的應(yīng)用層。⑥人類基于網(wǎng)絡(luò)基礎(chǔ)設(shè)施的各種行為與活動(dòng)受到法律規(guī)范的調(diào)整，但法律規(guī)范本身不能實(shí)現(xiàn)法治?！巴椒ú蛔阋宰孕?，”法律規(guī)范的具體實(shí)施需要人的參與，網(wǎng)絡(luò)主權(quán)相關(guān)的國際條約在實(shí)施的過程中需要各國的參與，平等參與網(wǎng)絡(luò)空間的治理是實(shí)現(xiàn)網(wǎng)絡(luò)空間法治的前提。國際性是網(wǎng)絡(luò)的根本屬性，各主權(quán)平等國家都是網(wǎng)絡(luò)中的一部分，理應(yīng)共同對這一人類生活的新空間進(jìn)行治理。但并不是所有的觀點(diǎn)都同意將網(wǎng)絡(luò)空間交由各國共同治理，有的認(rèn)為網(wǎng)絡(luò)空間屬于“全球公域”，不為任何一國所支配；有的認(rèn)為網(wǎng)絡(luò)空間應(yīng)當(dāng)由“多利益攸關(guān)方”進(jìn)行治理。“全球公域”的觀點(diǎn)已逐漸被否定，但“多利益攸關(guān)方”治理模式還在被人們熱議。

“多利益攸關(guān)方”治理，是指政府、私營部門和民間團(tuán)體通過發(fā)揮各自的作用，共同為互聯(lián)網(wǎng)確定演進(jìn)和使用形式。⑦《塔林手冊》2.0版在網(wǎng)絡(luò)空間治理模式的選擇上就贊成這一觀點(diǎn)。但“利益攸關(guān)方”究竟包括哪些主體？各“利益攸關(guān)方”在做出決策時(shí)應(yīng)當(dāng)采用什么樣的規(guī)則以確保公正？這種模式自身還有許多問題沒能得到妥善的解決。實(shí)際上，所謂的“多利益攸關(guān)方”治理模式其實(shí)是網(wǎng)絡(luò)空間的“叢林法則”模式。能對特定問題做出最終決定的往往是網(wǎng)絡(luò)空間的強(qiáng)者，是網(wǎng)絡(luò)強(qiáng)國，而表面上參與其中的弱國大都只能跟隨其后，很難獲得發(fā)言權(quán)和決策權(quán)。更何況，這種將網(wǎng)絡(luò)空間發(fā)展方向的決策權(quán)分散給眾多主體的模式，在多大程度上能強(qiáng)化主權(quán)國家對其網(wǎng)絡(luò)主權(quán)的享有和行使，是值得我們懷疑的。如果不能將這種模式現(xiàn)存的眾多問題一一解決，“多利益攸關(guān)方”治理模式極有可能損害各國所享有的網(wǎng)絡(luò)主權(quán)。

真正意義上的網(wǎng)絡(luò)空間全球治理應(yīng)當(dāng)充分考慮到世界各國的網(wǎng)絡(luò)主權(quán)，讓每一個(gè)組成互聯(lián)網(wǎng)的國家都能夠平等地參與網(wǎng)絡(luò)空間的治理，都能夠在國際社會(huì)發(fā)出自己的聲音，不論其網(wǎng)絡(luò)技術(shù)的發(fā)展程度如何，也不論其加入這一空間的時(shí)間如何。從這個(gè)意義上說，權(quán)威性政府間國際組織相比于“多利益攸關(guān)方”更能實(shí)現(xiàn)網(wǎng)絡(luò)空間的共同治理，并且更有把握將網(wǎng)絡(luò)空間朝著國際社會(huì)共同期望的方向發(fā)展。而在目前眾多的政府間國際組織當(dāng)中，聯(lián)合國毫無疑問最有實(shí)力擔(dān)此重任。

結(jié)論

網(wǎng)絡(luò)主權(quán)的存在已經(jīng)逐漸成為不爭的事實(shí)，但網(wǎng)絡(luò)主權(quán)具體包含哪些內(nèi)容，一國享有的網(wǎng)絡(luò)主權(quán)究竟應(yīng)當(dāng)如何在網(wǎng)絡(luò)空間行使，國際社會(huì)還存在爭議。各國在面對這些問題時(shí)，往往會(huì)從自身利益的角度給出各自的回答，網(wǎng)絡(luò)主權(quán)博弈實(shí)質(zhì)上就是各國在這些問題上的主導(dǎo)權(quán)博弈。但值得注意的是，這些問題的回答直接決定著網(wǎng)絡(luò)空間的發(fā)展方向，決定著將來各國在網(wǎng)絡(luò)空間的行為準(zhǔn)則。在這場博弈中，聯(lián)合國應(yīng)當(dāng)發(fā)揮其最具代表性、最具權(quán)威的政府間國際組織的作用，在網(wǎng)絡(luò)主權(quán)發(fā)展的重要時(shí)期，引導(dǎo)其朝著符合國際社會(huì)共同期望的方向發(fā)展。具體而言，聯(lián)合國應(yīng)當(dāng)參與網(wǎng)絡(luò)空間物理層面的基礎(chǔ)設(shè)施管理，以確保網(wǎng)絡(luò)空間的基本要素不受特定國家干預(yù)。而在網(wǎng)絡(luò)空間核心層面，聯(lián)合國可以有力地推進(jìn)相關(guān)國際條約的簽署，為網(wǎng)絡(luò)空間的有序運(yùn)行提供制度保障。同時(shí)，聯(lián)合國也能夠提供良好的平臺(tái)實(shí)現(xiàn)世界各國對網(wǎng)絡(luò)空間的共同治理，確保各國在網(wǎng)絡(luò)空間治理中的平等參與。

【注釋】

① 參見黃志雄：《網(wǎng)絡(luò)主權(quán)論：法理、政策與實(shí)踐》，社會(huì)科學(xué)文獻(xiàn)出版社，2017年版。

② 參見方濱興、鄒鵬、朱詩兵：《網(wǎng)絡(luò)空間主權(quán)研究》，《中國工程科學(xué)》2016年第6期，第2頁。

③ 參見方濱興：《從“國家網(wǎng)絡(luò)主權(quán)”談基于國家聯(lián)盟的自治根域名解析體系》，《信息安全與通信保密》2014年第12期，第35頁。

④ 參見方濱興：《從“國家網(wǎng)絡(luò)主權(quán)”談基于國家聯(lián)盟的自治根域名解析體系》，《信息安全與通信保密》2014年第12期，第36頁。

⑤ 參見黃志雄：《網(wǎng)絡(luò)主權(quán)論：法理、政策與實(shí)踐》，社會(huì)科學(xué)文獻(xiàn)出版社，2017年版。

⑥ 參見郝葉力：《三視角下網(wǎng)絡(luò)主權(quán)的對立統(tǒng)一》，《網(wǎng)絡(luò)安全技術(shù)與應(yīng)用》，2016年第10期，第5頁。

⑦ 參見張新寶、許可：《網(wǎng)絡(luò)空間主權(quán)的治理模式及其制度構(gòu)建》，《中國社會(huì)科學(xué)》2016年第8期，第145頁。