文／向春華

核心提示：用人單位負有按時足額繳納社會保險費的法定義務(wù)。先投保，后止損受益，是保險經(jīng)營的一般法則。投保是對將來可能發(fā)生的險情進行的預(yù)設(shè)性投資保障，險情是否發(fā)生具有不確定性。投保應(yīng)當(dāng)在險情發(fā)生之前，而不能等險情發(fā)生后再去投保。勞動者生育前，用人單位未為其繳納生育保險費，事后補繳屬于事后投保。勞動者據(jù)此要求社保機構(gòu)支付其生育保險待遇的訴訟請求沒有法律依據(jù)。

基本案情

劉某自2005年7月就職于某工業(yè)設(shè)備安裝有限公司（以下簡稱“安裝公司”）。該公司曾經(jīng)是省屬國有企業(yè)，因為歷史原因一直欠繳劉某的生育保險費用。2012年12月21日劉某生育一女趙某。2015年4月，安裝公司進行改制，同時為劉某補繳了自2007年1月至2015年12月的生育保險費及滯納金。不久，劉某要求社保機構(gòu)支付其前述生育之生育保險待遇。社保機構(gòu)告知劉某，根據(jù)《山東省企業(yè)職工生育保險規(guī)定》（山東省人民政府令第193號）第十條規(guī)定，所在單位按照規(guī)定參加生育保險并為該職工連續(xù)足額繳費一年以上，才能享受生育保險待遇。根據(jù)濟南市人民政府《關(guān)于進一步做好生育保險工作有關(guān)問題的通知》（濟政字[2007]64號）文件規(guī)定，享受生育保險待遇的條件是“女職工生育時，已按照規(guī)定參加生育保險并連續(xù)足額繳費12個月以上”。社保機構(gòu)認為，劉某生育女兒趙某時，單位未按時繳納生育保險費，盡管單位于2015年4月進行了補繳，但仍不符合上述文件規(guī)定，所以未向劉某支付生育保險待遇。劉某認為，根據(jù)《社會保險法》第五十四條第一款規(guī)定，“用人單位已經(jīng)繳納生育保險費的，其職工享受生育保險待遇……所需資金從生育保險基金中支付”，安裝公司已為其補繳生育保險費，其應(yīng)當(dāng)享受生育保險待遇；《勞動法》第七十三條第三款規(guī)定“勞動者享受社會保險待遇的條件和標(biāo)準(zhǔn)由法律、法規(guī)規(guī)定”，社保機構(gòu)不予支付其生育保險待遇所依據(jù)的文件均系規(guī)章，不是法律、法規(guī)，社保機構(gòu)行為違法。遂提起訴訟，要求社保機構(gòu)支付生育保險待遇。

審判

一審法院認為，對《社會保險法》第五十四條規(guī)定，首先應(yīng)當(dāng)立足于文義，即用人單位應(yīng)當(dāng)在職工享受生育保險待遇之前繳納生育保險費。而根據(jù)《社會保險法》第六十條第一款之規(guī)定，用人單位應(yīng)當(dāng)自行申報、按時足額繳納社會保險費，非因不可抗力等法定事由不得緩繳、減免。因此，用人單位負有按時足額繳納社會保險費的法定義務(wù)?！渡鐣ｋU法》第二條規(guī)定，國家建立基本養(yǎng)老保險、基本醫(yī)療保險、工傷保險、失業(yè)保險、生育保險等社會保險制度，保障公民在年老、疾病、工傷、失業(yè)、生育等情況下依法從國家和社會獲得物質(zhì)幫助的權(quán)利；第六十九條第一款規(guī)定，社會保險基金在保證安全的前提下，按照國務(wù)院規(guī)定投資運營實現(xiàn)保值增值。立法的本意是實現(xiàn)社會保險“廣覆蓋、?；?、多層次、可持續(xù)的方針”，使其與“經(jīng)濟社會發(fā)展水平相適應(yīng)”，由此必須保證社會保險基金能夠及時穩(wěn)定地從國家、社會獲得經(jīng)費來源，并利用該經(jīng)費進行投資運營實現(xiàn)保值增值。之所以要求用人單位按時、足額繳納社會保險費，因為其是社會保險基金穩(wěn)定來源的重要組成部分，在公民出現(xiàn)險情時，通過支付社會保險待遇進行再分配。對于本案雙方爭議的生育保險待遇，如果用人單位在職工生育后補繳生育保險費，則社會保險基金無法保證充分和可持續(xù)；在此前提下，如果要求被告為原告繳費前的生育支付生育保險待遇，一是不利于社會保險廣覆蓋、可持續(xù)的方針，二是對按時足額履行繳納義務(wù)的主體不公平。因此，被告不予支付原告生育保險待遇的決定，理由正當(dāng)，于法有據(jù)。

關(guān)于被告適用依據(jù)是否正確。山東省政府193號令和濟政字[2007]64號文件規(guī)定要求一定的繳費期限，其目的在于防止出現(xiàn)補繳生育保險費后，立刻要求支付生育保險待遇的情況出現(xiàn)，與《社會保險法》立法本意一致。被告以此作為其不予支付社會保險待遇的依據(jù)，適用法律并無不當(dāng)，應(yīng)予確認。判決駁回了原告的訴訟請求。

劉某上訴稱，第一，原審判決適用法律錯誤。（1）原審判決立足于文義將《社會保險法》第五十四條解釋為，用人單位應(yīng)在職工享受生育保險待遇之前繳納保險費是上訴人能夠享受保險待遇的前提，該解釋于法不合。（2）《社會保險法》第十一章“法律責(zé)任”中并沒有規(guī)定用人單位事后補繳或者被責(zé)令、強制征繳的，其職工不再享受保險待遇。（3）《社會保險法》第二條規(guī)定國家建立社會保險制度，依法保障公民在年老、疾病、工傷、失業(yè)、生育等情況下從國家和社會獲得物質(zhì)保障的權(quán)利。上訴人的用人單位補繳了生育保險費后，上訴人卻依然不能享受保險待遇，有違立法宗旨。（4）《社會保險法》第六十九條第一款僅規(guī)定了社會保險基金的管理和運營，與本案無涉。（5）原審適用法律錯誤?！秳趧臃ā芬?guī)定勞動者享受社會保險待遇的條件和標(biāo)準(zhǔn)由法律、法規(guī)規(guī)定。而被上訴人據(jù)此作出行政行為的依據(jù)分別系政府規(guī)章與規(guī)范性文件。（6）一審法院在已有法律明確規(guī)定的情況下脫離法律，進行自由裁量，違法使用審判權(quán)。第二，被上訴人作出不予支付上訴人保險待遇的行政行為，于法無據(jù)。第三，被上訴人依法應(yīng)當(dāng)向上訴人支付生育保險。《社會保險法》并沒有為領(lǐng)取生育保險待遇設(shè)定時間條件，無論是正常繳納還是補繳、強制征繳，上訴人都應(yīng)當(dāng)依法享受保險待遇。上訴人所在單位在補繳社會保險費的同時，依法繳納了滯納金，對此應(yīng)視為上訴人在生育之前繳納了生育保險費，上訴人應(yīng)享受生育保險待遇。

二審法院認為，先投保，后止損受益，是保險經(jīng)營的一般法則。投保是對將來可能發(fā)生的險情進行的預(yù)設(shè)性投資保障，險情是否發(fā)生具有不確定性。投保應(yīng)當(dāng)在險情發(fā)生之前，而不能等險情已經(jīng)發(fā)生后再去投保。無論是《社會保險法》第五十四條還是山東省政府193號令以及濟政字[2007]64號文件規(guī)定，都與保險立法的本意一致。上訴人生育前，用人單位一直沒有為其繳納生育保險費，其一次性補繳仍然屬于事后投保，上訴人據(jù)此要求被上訴人支付其生育保險待遇的訴訟請求沒有法律依據(jù)，不予支持。判決駁回上訴，維持原判。

劉某申請再審稱,我國《憲法》《社會保險法》均強調(diào)了社會保險的社會屬性和基本保障功能，使得我國公民在特定情形下能夠得到基本的社會保障。這是社會保險與商業(yè)保險的最大區(qū)別。正基于此，《社會保險法》除規(guī)定用人單位自行繳納社保費的一般情形外，對責(zé)令繳納和強制繳納社保費的特殊情形，并未規(guī)定職工不再享受保險待遇。由此表明，《社會保險法》的立法本意是，凡是已經(jīng)繳納社保費的，則其均應(yīng)享受保險待遇。原審判決被申請人不承擔(dān)支付保險待遇責(zé)任，屬法律適用錯誤。

再審法院認為，根據(jù)《社會保險法》第五十四條、第六十條規(guī)定，用人單位負有按時足額繳納社會保險費的法定義務(wù)。先投保，后止損受益，是保險經(jīng)營的一般法則。投保是對將來可能發(fā)生的險情進行的預(yù)設(shè)性投資保障，險情是否發(fā)生具有不確定性。投保應(yīng)當(dāng)在險情發(fā)生之前，而不能等險情已經(jīng)發(fā)生后再去投保。地方政府規(guī)章與規(guī)范性文件與立法的本意一致。本案中，申請人生育前，用人單位一直沒有為其繳納生育保險費，用人單位一次性補繳生育保險費并繳納了滯納金，仍然屬于事后投保。申請人據(jù)此要求被申請人支付其生育保險待遇的訴訟請求沒有法律依據(jù)。裁定駁回再審申請。[（2016）魯0103行初14號，（2016）魯01行終353號，（2017）魯行申356號]

評析

█ 一、生育保險待遇給付等待期規(guī)則

生育保險等待期系指，被保險人享受生育保險待遇需滿足一定的生育保險費繳納期限。這在地方政策中較為常見，有規(guī)定為6個月的，也有規(guī)定為12個月的。設(shè)立等待期主要是為了防止懷孕后才參加生育保險以及不屬于參保單位職工而冒充“職工”享受生育保險待遇等道德風(fēng)險。生育保險的保障事由是生育。在強調(diào)優(yōu)生優(yōu)育的今天，生育一般而言都是有計劃的。如果不設(shè)置一定的等待期，可能會出現(xiàn)大量的“臨時性”或“突擊性”參保現(xiàn)象，會危及生育保險基金的可持續(xù)性?！渡鐣ｋU法》第五十四條第一款僅規(guī)定用人單位已經(jīng)繳納生育保險費的，生育保險待遇由生育保險基金支付，而未規(guī)定等待期在內(nèi)的具體的享受生育保險待遇的條件。從《社會保險法》的整體來看，其各項制度的真正實現(xiàn)必須依賴于下位法和規(guī)范性文件的補充。亦即，無論是基于《社會保險法》的實現(xiàn)要求，還是基于我國生育保險制度的現(xiàn)實需求，均需要具體的法律規(guī)則予以補充。在沒有行政法規(guī)和部委規(guī)章的背景下，由地方制定規(guī)章或頒布規(guī)范性文件進行補充是必然的選擇。山東省政府193號令和濟政字[2007]64號文件均可以作為生育保險待遇給付特別是等待期規(guī)則的法律淵源。

█ 二、社會保險繳費與待遇給付的關(guān)聯(lián)性

一般認為，我國社會保障制度包括社會救助、社會保險、社會優(yōu)撫、社會福利、慈善。社會保險遵循繳費與待遇相適應(yīng)原則。一方面，根據(jù)《社會保險法》第四條“中華人民共和國境內(nèi)的用人單位和個人依法繳納社會保險費，有權(quán)查詢繳費記錄、個人權(quán)益記錄，要求社會保險經(jīng)辦機構(gòu)提供社會保險咨詢等相關(guān)服務(wù)”之規(guī)定，繳納社會保險費是享受社會保險待遇的基礎(chǔ)條件，不繳費不能享受待遇。另一方面，為了實現(xiàn)社會公平，并不一定要求待遇與繳費有嚴(yán)格的對應(yīng)關(guān)系。正如本案中一審法院詳細闡述的那樣，用人單位應(yīng)當(dāng)在職工享受生育保險待遇之前繳納生育保險費，這是由我國社會保險的基本模式所決定的。

█ 三、補繳后基金不予支付生育保險待遇

補繳生育保險費以及滯納金后，能否由生育保險基金支付補繳前的生育保險待遇，這是本案的爭議核心。

就文義來看，《社會保險法》第五十四條第一款規(guī)定“用人單位已經(jīng)繳納生育保險費”并未特指在“在生育之前已經(jīng)繳納生育保險費”，這里的“繳納”沒有排除“補繳”。比較而言，濟政字[2007]64號明確規(guī)定“女職工生育時，已按照規(guī)定參加生育保險并連續(xù)足額繳費12個月以上”，則排除了補繳享受生育保險待遇的情形。認為《社會保險法》規(guī)定生育之前需依法繳納生育保險費才能由基金支付生育保險待遇，實際是基于該法的整體解釋以及生育保險制度的目的解釋而得出的。從目前的生育保險制度框架來看，這一解釋是可以成立的。

但就未來立法改革而言，立法中是否應(yīng)對此問題予以明確，是否進一步擴展基金支出范圍，值得探討?？梢詤⒄盏氖?，與《社會保險法》同期頒布的《工傷保險條例》（修訂版），改革了工傷保險給付制度——改革前該制度與上述生育保險基金支付制度相同。工傷保險待遇中最為重要的是定期給付制度如傷殘津貼等，如果完全不能納入工傷保險基金支付，而用人單位又存在給付不能的問題，會損害工傷人員及其遺屬的權(quán)益，與社會保險制度的根本目的也不相符。因此，新制度要求，用人單位補繳工傷保險費以及滯納金后，用人單位補繳前發(fā)生的工傷在補繳后新發(fā)生的工傷保險待遇，由工傷保險基金支付，從而合理界分了基金與用人單位的給付責(zé)任。生育保險待遇包括生育醫(yī)療費用和生育津貼，生育津貼的領(lǐng)取期限有限，生育保險基金不予支付對個人權(quán)益影響不大；而生育醫(yī)療費在特殊情形下可能發(fā)生長期、大額支付，如果基金不予支付可能最終會影響被保險人權(quán)益。因此，未來宜參照工傷保險模式，在用人單位補繳生育保險費并繳納滯納金后，新發(fā)生的生育保險待遇由基金支付。

█ 四、生育保險費補繳的意義和功能

對本案可能會存在的質(zhì)疑是，補繳生育保險費、繳納滯納金后基金仍然不支付生育保險待遇，那么要求補繳生育保險費、繳納滯納金的意義何在，或者說理論基礎(chǔ)是什么？

社會保險繳費有兩個基本功能，一是保障被保險人及其受益人的基本權(quán)益；二是提供社會保險統(tǒng)籌基金來源，保障社會保險制度的可持續(xù)發(fā)展。以生育保險來說，即便用人單位沒有女職工，也沒有男職工的配偶存在生育需求，用人單位仍然有義務(wù)繳納生育保險費，這正是社會保險繳費第二個功能的體現(xiàn)，是用人單位對于社會保險的社會責(zé)任的體現(xiàn)?；谶@一功能和責(zé)任，用人單位的繳費屬于強制性法律義務(wù)，如果用人單位未履行這一義務(wù)，即要承擔(dān)補繳、滯納金等法律責(zé)任。因此，補繳、滯納金責(zé)任的承擔(dān)既非具體的被保險人享受生育保險待遇的要求，也不必然導(dǎo)致被保險人補繳前已經(jīng)發(fā)生的生育所產(chǎn)生的費用納入基金支付。

█ 五、基金拒絕支付后生育待遇的給付主體

在基金拒絕支付補繳前發(fā)生的生育所產(chǎn)生的費用的情形下，根據(jù)《民法通則》第一百零六條“公民、法人違反合同或者不履行其他義務(wù)的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任；公民、法人由于過錯侵害國家的、集體的財產(chǎn)，侵害他人財產(chǎn)、人身的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任”和《侵權(quán)責(zé)任法》第六條“行為人因過錯侵害他人民事權(quán)益，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任”之規(guī)定，由于用人單位違反法律規(guī)定，未依法給勞動者繳納生育保險費，對勞動者不能獲得基金支付造成的生育保險待遇損失存在過錯，應(yīng)由用人單位承擔(dān)賠償責(zé)任。即，應(yīng)由用人單位作為生育保險待遇給付主體。