孫曉鳴 周秀芬

摘 要：管理人制度始于2007年6月1日起施行的《中華人民共和國企業(yè)破產(chǎn)法》，自此誕生了管理人行業(yè)。根據(jù)《中華人民共和國企業(yè)破產(chǎn)法》第24條的規(guī)定，破產(chǎn)清算事務所可以擔任管理人?！吨腥A人民共和國企業(yè)破產(chǎn)法》施行十年來，清算公司管理人的人員從業(yè)資格現(xiàn)狀是怎樣的、瓶頸在哪里、出路在哪里？筆者試對清算公司管理人人員從業(yè)資格的現(xiàn)狀與出路進行實證分析與探討。

關鍵詞：清算公司；人員從業(yè)資格

管理人制度伴隨著《中華人民共和國企業(yè)破產(chǎn)法》的施行而產(chǎn)生，并誕生了管理人行業(yè)，其中清算公司便是《中華人民共和國企業(yè)破產(chǎn)法》規(guī)定的三類機構管理人之一。走過十年，清算公司管理人的人員從業(yè)資格現(xiàn)狀是怎樣的、瓶頸在哪里、出路在哪里？筆者試對清算公司管理人人員從業(yè)資格的現(xiàn)狀與出路進行實證分析與探討。

一、清算公司管理人的人員從業(yè)資格規(guī)定

《最高人民法院關于審理企業(yè)破產(chǎn)案件指定管理人的規(guī)定》第7條規(guī)定，破產(chǎn)清算事務所申請編入管理人名冊的，應當提供以下材料：（一）營業(yè)執(zhí)照或者依法批準設立的文件；（二）本單位專職從業(yè)人員的法律或者注冊會計師資格證書，或者經(jīng)營管理經(jīng)歷的證明材料；（三）業(yè)務和業(yè)績材料；（四）能夠獨立承擔民事責任的證明材料；（五）行業(yè)自律組織對所提供材料真實性以及有無被行政處罰或者紀律處分情況的證明，或者申請人就上述情況所作的真實性聲明；（六）人民法院要求的其他材料。

從上述規(guī)定可以看出，清算公司入冊管理人，關于其人員專業(yè)資格問題，《最高人民法院關于審理企業(yè)破產(chǎn)案件指定管理人的規(guī)定》要求的是“本單位專職從業(yè)人員的法律或者注冊會計師資格證書，或者經(jīng)營管理經(jīng)歷的證明材料”。其中“法律或者注冊會計師資格證書”，筆者理解為通過國家司法考試取得的法律職業(yè)資格證書或通過注冊會計師全國統(tǒng)一考試取得的全科合格證書；但“經(jīng)營管理經(jīng)歷的證明材料”是指什么樣的經(jīng)營管理經(jīng)歷、由什么機構出具證明就沒有明確規(guī)定了，建議由最高人民法院作出明確規(guī)定；關于“行業(yè)自律組織對所提供材料真實性以及有無被行政處罰或者紀律處分情況的證明，或者申請人就上述情況所作的真實性聲明等材料”，筆者認為，清算公司不同于律師事務所、會計師事務所有律師協(xié)會、注冊會計師協(xié)會這樣的行業(yè)自律組織；在破產(chǎn)管理人協(xié)會成立后，管理人協(xié)議可以成為清算公司的行業(yè)自律組織。故在行業(yè)自律組織產(chǎn)生前，清算公司只須提供自行就上述情況所作的真實性進行聲明的材料。

二、清算公司管理人的人員從業(yè)資格規(guī)定執(zhí)行現(xiàn)狀

2016年8月26日，山東省高級人民法院發(fā)布的《關于更新企業(yè)破產(chǎn)案件管理人名冊的公告》，要求各類機構申報應提交的材料包括：①管理人入冊申請書；②機構營業(yè)執(zhí)照、資質證書等批準設立的文件；③執(zhí)業(yè)人員基本情況一覽表及其執(zhí)業(yè)資格證書；④從事破產(chǎn)案件人員一覽表及其相關證明；⑤機構辦理企業(yè)破產(chǎn)案件一覽表及裁判文書、委托書等相關證明材料；⑥業(yè)務收入或行業(yè)排名證明；⑦房屋產(chǎn)權證、租賃合同等辦公場所證明；⑧獨立承擔民事責任能力的證明材料，如注冊資金、執(zhí)業(yè)責任保險、公司承擔分支機構責任的證明等；⑨表彰獲獎情況證明；⑩行業(yè)自律組織對所提供材料真實性以及有無被行政處罰或紀律處分情況的證明。清算公司管理人評分標準：①機構規(guī)模15分；②業(yè)務收入25分；③從事過破產(chǎn)案件人員數(shù)25分；④辦理破產(chǎn)案件數(shù)25分；⑤責任能力10分。

其中申報材料3“執(zhí)業(yè)人員基本情況一覽表及其執(zhí)業(yè)資格證書”、4“從事破產(chǎn)案件人員一覽表及其相關證明”，在實際執(zhí)行中，由司法技術部門理解為清算公司需要象律師事務所、會計師事務所一樣提供律師執(zhí)業(yè)證或注冊會計師執(zhí)業(yè)證，事實上是行不通的。因為執(zhí)業(yè)證不同于資格證，只有取得相應資格并到律師事務所、會計師事務所執(zhí)業(yè)才會持有。如果要求清算公司提供其人員的律師或會計師執(zhí)業(yè)證，清算公司只能是借用非入冊律師事務所、會計師事務所人員的執(zhí)業(yè)證了。因為在目前無公司律師的體制下，清算公司的自有人員，是不可能持有律師或會計師執(zhí)業(yè)證的。

另外，如前所述，清算公司目前沒有行業(yè)自律組織，所以申報材料10“行業(yè)自律組織對所提供材料真實性以及有無被行政處罰或紀律處分情況的證明”，事實上清算公司也是無法提供的，最后清算公司提供什么樣的材料代替“行業(yè)自律組織對所提供材料真實性以及有無被行政處罰或紀律處分情況的證明等材料”就由司法技術部門掌握了，筆者認為清算公司只要提供“申請人就所提供材料真實性以及無被行政處罰或者紀律處分情況所作的真實性聲明”即可，便符合《最高人民法院關于審理企業(yè)破產(chǎn)案件指定管理人的規(guī)定》第7條第（五）項的規(guī)定。

三、清算公司管理人的從業(yè)現(xiàn)狀

江蘇博事達律師事務所律師李豐曾在《不同類型破產(chǎn)管理人之比較》一文中進行過統(tǒng)計、比較：江蘇省管理人名冊中有中介機構，清算公司只有19家，占機構管理人的11.88%；北京市管理人名冊中有中介機構100家，清算公司只有2家，占機構管理人2%；河南省管理人名冊中有中介機構260家，清算公司只有11家，占機構管理人的4.23%。山東省管理人名冊中有中介機構390家，清算公司只有30家，占機構管理人的7.69%。

清算公司被列入管理人數(shù)量較少的原因有以下幾個方面：一是清算公司無自有律師或會計師等人員，達不到法院對管理人申報資格的專業(yè)要求；二是清算公司在成立時門檻低，對從業(yè)人員、注冊資金等均沒有相應的條件限制；三是清算公司沒有相應的行業(yè)組織對其進行管理和約束；四是清算公司普遍沒有獨立的清算團隊，根據(jù)項目臨時組織合作團隊，專業(yè)優(yōu)勢明顯低于律師事務所與會計師事務所。

四、清算公司管理人團隊專業(yè)化建設的出路

清算公司擔任管理人其人員從業(yè)資格問題，關系清算公司這一管理人機構的專業(yè)化建設問題。專業(yè)的事必須由專業(yè)的人來做，是市場經(jīng)濟的鐵律。

一方面，每一個破產(chǎn)案件的推動，均離不開律師或會計師在程序操作、債權審查、資產(chǎn)界定、審計評估等專業(yè)性工作，因此清算公司需要聘請專業(yè)律師、會計師作為管理人成員；但另一方面，律師的執(zhí)業(yè)機構在律師事務所、會計師的執(zhí)業(yè)機構在會計師事務所，且執(zhí)業(yè)機構是唯一的，故清算公司聘請的律師、會計師這樣的專業(yè)人員永遠只能是其合作團隊，不可能是其自有團隊。而其自有人員，雖然在理論上存在具備法律或者注冊會計師資格證書的可能，但凡是具備這種專業(yè)資格的人員，一般都在律師事務所、會計師事務所執(zhí)業(yè)，同時持有律師、會計師執(zhí)業(yè)證；未在律師事務所、會計師事務所執(zhí)業(yè)的，往往在業(yè)務能力與經(jīng)驗方面存在不足，不能完全勝任管理人工作。

這種體制的原因，導致清算公司人員從業(yè)資格與身份的尷尬，直接影響到清算公司管理人的專業(yè)化建設問題。實踐中，清算公司為解決這一問題，有兩種做法：一是成立自己配套的律師事務所、會計師事務所，二是通過股權或合作等方式，組建常年合作的固定律師事務所、會計師事務所團隊。

實踐證明，破產(chǎn)案件的處理不僅僅是法律等專業(yè)問題，而是涉及諸多社會問題。所以作為管理人團隊，不僅要有法律、財會等專業(yè)人員，還要有懂得投資運營、企業(yè)管理的專業(yè)人員。而這些綜合的素質要求，是律師事務所、會計師事務所管理人的短板，恰恰是清算公司管理人的長處。也正是從這一意義上講，《最高人民法院關于審理企業(yè)破產(chǎn)案件指定管理人的規(guī)定》第7條第（二）項規(guī)定的“本單位專職從業(yè)人員經(jīng)營管理經(jīng)歷的證明材料”就彰顯了最高人民法院在為企業(yè)破產(chǎn)法配套管理人制度而制定司法解釋之初，就已經(jīng)考慮了這一問題，而正是清算公司這一部分非律師、會計師的管理人員，在破產(chǎn)管理人業(yè)務中越來越發(fā)揮著重要的作用。因為破產(chǎn)案件周期長、管理人報酬回款慢，這一業(yè)務特點決定了律師事務所、會計師事務所擔任管理人時，無法保障破產(chǎn)案件持續(xù)期間對破產(chǎn)企業(yè)的監(jiān)管問題。而清算公司在此時便可充分發(fā)揮其自有人員穩(wěn)定、公司制管理的優(yōu)勢。業(yè)務的特點、市場的需求，也促進了律師事務所、會計師事務所、清算公司三類機構管理人之間的業(yè)務合作與人員融合，此時科學、合理的管理制度、分配機制成為管理人行業(yè)發(fā)展所面臨的共同問題。

五、結語

國家供給側結構性改革、僵尸企業(yè)出清、執(zhí)行轉破產(chǎn)、新舊運通轉換，一系列政策、法律的出臺，破產(chǎn)潮隨著出現(xiàn)，也使得管理人制度面臨伴隨企業(yè)破產(chǎn)法走過十年的思考與改革，而隨著改革，清算公司人員從業(yè)資格問題將被關注并解決，管理人團隊專業(yè)化建設的道路將步入正軌。

作者簡介：

孫曉鳴（1969～ ），女，漢族，山東煙臺人，主要研究方向：破產(chǎn)。

周秀芬（1975～ ），女，漢族，山東榮成人，主要研究方向：破產(chǎn)財稅。