徐琳

[摘要]法國是世界第一旅游目的地國，也是全球第一個頒布旅游法典的國家?，F(xiàn)代旅游業(yè)不斷發(fā)展與壯大的時期，法國立法界與旅游界對于行業(yè)的法律規(guī)范，曾有過多次的分歧與爭論。法國立法界與實務界的主要矛盾集中在旅游法的立法目的、宗旨、保護的對象、以及旅游法是否可以獨立成為部門法這幾個方面。其實這是私法和公法之爭，是側重保護消費者權益，還是促進旅游行業(yè)整體發(fā)展之爭。這些也是目前我國旅游立法者和從業(yè)者所面臨的具體難題。通過解析法國立法者的思路轉變之由，力圖對我國旅游法的修訂，提出有益的建議。

[關鍵詞]旅游法；旅游經(jīng)營者；法國

在每年十月國慶黃金假期，國內各媒體會競相報道一些涉及旅游的法律事件，如之前在青島發(fā)生的“霸王蟹”案就引人注目，此案的社會影響力，以及隨后產(chǎn)生的法律后果，都應該引起我們立法界、學界和實務界的高度重視。該問題暴露出，我國旅游行業(yè)的法律法規(guī)尚不健全、不完善，沒有相關旅游行業(yè)的立法從而形成一個強有力的支持。其實，如今我國學界和立法界對于“旅游”和“旅游法”這兩個規(guī)范，即所有旅游行業(yè)行為的核心概念，還不能加以定義，仍存在著分歧。有一部分觀點依舊把旅游業(yè)分割為相互對立的兩部分，即旅游消費者和旅游經(jīng)營者（旅游從業(yè)者），并將這兩者視為不可調和的利益矛盾體。國家行政機關絕大部分職能只是裁決和監(jiān)督旅游行業(yè)的行為，然而我們長期無視立法機構和行政機構在旅游行業(yè)中存在的功能和特征。為此存在著諸多的疑惑，何為“旅游”的概念和內涵？何為“旅游法”的領域和部門？旅游法與消費者權益保護法存在哪些區(qū)別與聯(lián)系？為此有必要先界定我國旅游和旅游行業(yè)的內涵，然后分析我國旅游法之功能和側重點。國內法學界其實也曾就旅游行業(yè)的特性與法律基本問題，在旅游法的立法階段展開過激烈的討論，有學者認為：《旅游法（草案）》應當借鑒《最高人民法院關于審理旅游糾紛案件適用法律若干問題的規(guī)定》的做法，把本法中涉及的基本概念予以界定，以便具有可操作性。譬如，關于“旅游”的概念。另外也有學者從民法角度出發(fā)，來界定旅游是以充分滿足旅游者的精神愉悅為主旨和主要內容的一種特殊服務，從而提出以旅游者為本的思想理念應成為我國旅游法的立法宗旨和法律基本價值追求。關于旅游法的性質和導向之爭，在我國立法界和學界未有定論之時，本著“它山之石，可以攻玉”的理念，通過了解傳統(tǒng)旅游強國“法國”的立法思路與緣由，力圖給我國旅游法修訂提出有益的建議或思路。

一法國旅游法律法規(guī)的涵蓋范圍和內容

從20世紀開始，法國旅游進入大眾消費領域，其主要的推動力是法國勞動法的修改，給予了勞動者充足的休閑時間。其中享受法定旅行權利已經(jīng)是法國勞動社會法中一個重要參數(shù)了。同樣，旅游業(yè)也成為了社會經(jīng)濟生活中的一個重要領域：在法國，它創(chuàng)造了90多萬人的就業(yè)崗位，長期處于國際收支盈余的第一位。鑒于旅游業(yè)在國民經(jīng)濟中所占的比重，法國各屆政府部門都給予了足夠的支持和重視。

那么法國如何定義旅游法？什么是法國旅游法？現(xiàn)今我們可以找到兩個不同內容的版本。其一，法國旅游法是由其專業(yè)的旅游行業(yè)協(xié)會規(guī)章和附注組成的；其二，法國旅游法是指在各種方式的旅游活動中自然產(chǎn)生的規(guī)制與慣例。由于旅游活動的多樣性與多變性，法國旅游法包涵的內容曾經(jīng)非常廣泛，這些相關的內容一直以來屬于公法與私法共同管轄的范圍。同時，今天法國旅游法正在逐漸向專業(yè)法學學科靠攏，逐步形成了一個完整、獨立的法學學科體系，這也就是本文所想闡述的重點?，F(xiàn)今法國旅游法的定義（囊括了所有關于旅游運營商與旅游者之間在旅游活動中各種法律行為規(guī)范的總和），不僅規(guī)范旅游服務行業(yè)與旅游者之間的關系，還考慮旅游者的訴求和期待，并同時關注旅游運營行業(yè)自身發(fā)展的訴求。我們希望旅游法擴大所覆蓋的范圍，必須以旅游行業(yè)各領域的同質性為抓手，融合已定的各種規(guī)章制度，從中凸顯其兼容性與協(xié)調性，最終構建一個全新、專業(yè)、獨立的法律學科——旅游法。那么誰將會是旅游行業(yè)的運營商呢？其實從這個問題的答案，就可以確定旅游法所涉及的領域。我們可用一個比較簡單的方法，即通過統(tǒng)計旅游經(jīng)營活動中設立的子賬戶，就可對旅游行業(yè)的運營商做出定位。為全面地了解旅游行業(yè)在整個國民經(jīng)濟中的比重，該套統(tǒng)計方法在今天也被大多數(shù)國家所采用。通過該統(tǒng)計方法所呈現(xiàn)的事實，能發(fā)現(xiàn)現(xiàn)今法國旅游行業(yè)中存在著兩大支柱產(chǎn)業(yè)，第一是專業(yè)旅行社；第二則是旅行酒店住宿管理，如旅館、旅游度假村、帶家具短期出租房、廉價連鎖旅店、敞篷露營地等。當然我們還必須提及博物館和歷史古跡中的導游與講解員們，以及專業(yè)旅行社的旅行客車與司機，雖然他們在這個旅游行業(yè)中所占的經(jīng)濟比重不高，但是也為旅游活動提供了全方面的服務與支持。還有，餐飲行業(yè)在整個旅游活動也占有重要的地位。旅游行業(yè)中的運營商大致就是以上內容，這也是法國旅游法已囊括的范圍。關于交通運輸行業(yè)，雖然有一部分和旅游行業(yè)相關，但是交通運輸行業(yè)的規(guī)制不應該由旅游法規(guī)定，而是由專門的交通運輸法來管理，法國交通運輸法是一門獨立的法律學科，它具有本行業(yè)特有的概念，而且法國立法機構剛頒布了交通運輸法典。還需要注意的是建筑、建設領域中的同質性問題，在實際操作中，這些已經(jīng)被旅游行業(yè)相關法規(guī)嵌入到了建筑行業(yè)。其在旅游法涉及的領域中，運營投資方已經(jīng)把在建的項目、建筑物用于經(jīng)營的旅游行業(yè)中了，比如購買鄉(xiāng)村別墅、購買按時段享受度假物業(yè)、購買旅行酒店房間的權利，這些行為均涉及房地產(chǎn)，今天在法國的地產(chǎn)旅游的實際項目中，牽涉法國旅游法的多是外國投資者的投資行為。

二

法國旅游法律法規(guī)的歷史緣由與發(fā)展趨勢

法國旅游法的法源擁有多樣性的特征，法國國內法源有其悠久的歷史傳統(tǒng)，構成了旅游法法源中的一個重要組成部分?，F(xiàn)代旅游行業(yè)早已跨越了國界，其國際旅游業(yè)務已經(jīng)成為今天旅游行業(yè)中的大眾熱點選擇，所以跨國家的法源也成為法國旅游法法源的一個重要支撐部分。當然，旅游行業(yè)的內部習慣與規(guī)制也是組成法國旅游法法源的重要部分。

我們先來談談法國旅游法的歷史淵源，通過了解法國旅游法不斷發(fā)展革新的過程，我們可以熟識該法的價值之所在。這樣以回顧豐富多彩的歷史事件為方法，來呈現(xiàn)隨之而來的法律權利：法國旅游法有三個不同的歷史發(fā)展階段：第一階段從1900年開始至1936年間，可以參與旅游的消費者，還只是停留在一小部分人群中。這個時候，具有旅游行業(yè)特性的法律法規(guī)已經(jīng)初現(xiàn)端倪；第二階段從1936年至1990年間，旅游行業(yè)獲得了巨大的發(fā)展，相關具有保護消費者性質的法律法規(guī)出臺；第三階段則是從1990年至今，法國旅游法受到來自歐盟指令與法規(guī)的影響，其中成員國之間允許自由流動的條款對傳統(tǒng)的法國國內旅游法帶來了不小的沖擊與影響。

（一）第一階段：出現(xiàn)了具有旅游行業(yè)性質的法律法規(guī)

1.地方性的私營機構。一些具有地方性質的私營旅游服務機構剛開始是在一些有旅游特色的小城鎮(zhèn)產(chǎn)生。當時旅游行業(yè)人員迫切需要自身的自律機構，其中呼聲最高的是旅館業(yè)。法國第一個自發(fā)的旅游行業(yè)組織于1889年在Grenoble市創(chuàng)立，法國第一個旅游俱樂部（Le Touring club）于1870年在Neuilly市建立，該俱樂部是沿襲了英國CyclistesTouring Club的模式。這個協(xié)會創(chuàng)建的宗旨是為了旅游行業(yè)的整體發(fā)展，承辦了一系列的大型活動，諸如發(fā)行旅游手冊、旅游景觀線路、野外露營（camps de toile），特別是于1951年在Boulogne森林發(fā)起的開放式露營活動反響巨大。

2.公權益性質的國家旅游機構。從二十世紀初開始，法國政府開始逐步參與到提振旅游行業(yè)發(fā)展的行動中來。因為法國政府曾認為旅游行業(yè)與基礎建設、公共交通的發(fā)展息息相關，所以原來政府主管旅游事務的部門是公共基礎建設部。1910年4月8日在法國的公共預算法案中，通過了籌建第一個具有公權益性質的服務旅游行業(yè)的國家機構——國家旅游局（office national du tourisme），即具備公法人資格的公權力組織。法國國家旅游局最初有兩個主要任務。第一是在全國范圍內統(tǒng)籌管理旅游行業(yè)，并出臺關于指導旅游行業(yè)的規(guī)章制度和程序；第二就是運用中央政府的力量大力扶植旅游業(yè)的發(fā)展。1919年9月24日出臺的法律明確地規(guī)定了國家旅游局的地位和權限（后發(fā)展為國家旅游咨詢委員會），從這時起，國家旅游局開始發(fā)展遍布到法國的各個城鎮(zhèn)。

（二）第二階段：出臺對消費者有保護傾向的法律法規(guī)

1.建立旅行社許可制。1936年6月20日之后，法國的旅游業(yè)顯示出可喜的增長勢頭，主要是因為法國勞動法的修改與完善帶動了旅游業(yè)的大眾需求。該法律要求在雇傭勞動關系中，允許被雇傭的勞動方在一年的勞動合同中享有兩周的帶薪假期的權利。另外，隨著旅游行業(yè)的高速發(fā)展，也會帶來旅游行業(yè)相關法律法規(guī)監(jiān)管缺失的問題，比如旅行社的破產(chǎn)清算、欺詐行為或者疏忽行為導致的損失，甚至在旅游行業(yè)中出現(xiàn)一些旅行社在境外甩下游客不管，也沒有購買往返票的案例。因此，立法者制定了相關保護消費者的法律法規(guī)。1937年3月19日頒布的法律規(guī)定了旅游行業(yè)許可制，此后獲得旅游行業(yè)許可證就必須具備一定的資質，比如需要繳納一定數(shù)額的職業(yè)保證金，以預防破產(chǎn)清算的風險。隨后該法律又做了多次修改，最后一次是在1975年7月11日，法律法規(guī)又做出嚴格規(guī)定。1975年出臺的法律強化了對旅行社的監(jiān)管要求，其首要目的是保護消費者，提高旅游行業(yè)的準入門檻。旅行社的地位是建立在排他性基礎上的，這就包涵兩個問題：一是具有保護傾向；二則是相反，非保護傾向，旅行社可以從事以營利為目的的經(jīng)營活動，在該法的第一款已經(jīng)做出了清晰的闡述（組織策劃旅游，預訂旅游服務），但是旅行社只能從事與旅行相關的有營利性質的經(jīng)營活動。然而1975年出臺的法律，對旅游行業(yè)中一個職業(yè)做出了實質的保護性質的規(guī)定，這個職業(yè)就是“導游”。這個職業(yè)有一定的壟斷色彩，該法規(guī)定只有取得導游資格的人員，才能帶領游客到博物館和歷史景點進行講解，也適用于在公共場所和公共交通工具內的講解工作。

2.省一級旅游管理委員會的改革。法國1982至1983年開始去中心化、去集中化（即地方化）的改革，也影響到了法國的法律法規(guī)。在這次改革中省一級政府機構權力得到了極大的擴充，1987年1月3日又專門出臺了旅游機構組織法，對省一級的旅游管理委員會做了較大的調整。這次大規(guī)模的改革持續(xù)到1992年12月23日的法律頒布。

3.部級聯(lián)系制度。法國從1960年之后，部級聯(lián)系制度得到了長足的發(fā)展。隨著旅游行業(yè)資產(chǎn)規(guī)模與消費者群體的發(fā)展與壯大，旅游行業(yè)組織、協(xié)會開始在經(jīng)濟領域、文化領域、體育領域、休閑領域和環(huán)保領域與法國中央政府的各個部委保持著緊密的聯(lián)系。其實，各個部委也希望通過和旅游行業(yè)組織、協(xié)會的接觸，來了解旅游行業(yè)的現(xiàn)狀與問題，以便制定國家層面的旅游行業(yè)長期發(fā)展政策。

（三）第三階段：在歐洲一體化進程下自由發(fā)展

1992年7月13日的法律，其歷史背景是在1990年初，大家寄予厚望的歐洲內部統(tǒng)一市場終于在1993年1月1日開始生效，它要求法國國內法必須向歐盟法令逐步靠攏。期間在1990年6月13日關于公共交通的歐盟指令中明文規(guī)定了旅游、度假和承運交通方式，1992年7月13日出臺的n°92-645號法令也做了相應的規(guī)定，之后1994年6月15日的法規(guī)對該法令做了相應的補充，特別是針對導游行業(yè)的規(guī)定（自從該法規(guī)出臺生效之后，對于導游職業(yè)權限特許的范圍，已經(jīng)縮小到在博物館和歷史景點的活動）。該法律同時也對旅行社的定位做了相應的修改，主要是弱化旅游行業(yè)中排他性的特征。一系列的規(guī)定出臺生效，直接導致了法國立法界制定符合旅游業(yè)發(fā)展需要的新型合同模式，之后又做了一些細微的修改，包括旅游包價銷售合同，該合同的修改參照了社會消費品零售模式。

1992年12月23日的法律，在當時的法國民法典L.111-1中做出明確的解釋，之后在法國旅游法典中也有清晰的標注，賦予國家（中央政府）、大區(qū)（多個省的組合）、省和市區(qū)組織與規(guī)劃本地旅游產(chǎn)業(yè)的權力。然而，這種從上到下的行政管理模式，對于旅游行業(yè)本身來說，是沒有太多意義可言的。

2009年7月22日頒布的法律，主要調整2006年12月12日以前法國的國內法，使它們的內容基本吻合歐盟關于“服務行業(yè)”指令的要求。同時該法律的生效實施旨在發(fā)展和完善旅游服務行業(yè)，早日實現(xiàn)旅游行業(yè)中職業(yè)許可證制度的完全自由開放。該法律降低了成立旅行社所必備的資質與要求，允許其它行業(yè)的經(jīng)營者參與或者直接進入旅游行業(yè)。2009年12月12日的法律，明確了旅游社面對社會大眾，特別是消費者，應該最大限度承擔所應承擔的責任。

三法國旅游法律法規(guī)創(chuàng)設的目的與宗旨

法國旅游法在過去的幾個世紀中不斷地發(fā)展與變化，其歷史發(fā)展變化的特征主要體現(xiàn)在兩個不同的時期。第一是在旅游行業(yè)發(fā)展的早期，法國旅游法的立法者竭盡全力的尋找有效的方法來重點保護旅游者，認為大眾消費者是弱勢群體，這種理解是受到當時保護消費者主義理論的影響。第二則是在最近的十余年間，旅游法作為一個獨立的部門法，積極全面地參與到國民經(jīng)濟的各個領域中，自由競爭的理念已經(jīng)成為支持其發(fā)展的主導方向。

什么是法國旅游法的目的？旅行者在通常的情況下，視同為正常的消費者，屬于法國消費者權益保護法的范圍。我們認為，在一些方面，消費者處于劣勢地位，屬于弱勢群體，在具體執(zhí)行合同中，消費者遠離他們經(jīng)常居住的環(huán)境，因此法國法律法規(guī)認為旅游者難以保障他們的正當權益。旅游者就是消費者，法國立法者的初衷就是給予旅游者提供特殊的法律保護。法國消費者權益保護法與法國旅游法之間存在交集點，從一些已經(jīng)出臺的法律法規(guī)中，我們或多或少可以看出，立法者具有保護旅游消費者的傾向。其中，在一些具體的法律法規(guī)中可以體現(xiàn)。例如：關于旅行社和組織旅游的章程規(guī)定，法國立法機構1937年3月19日頒布的法律。規(guī)定了對所有的旅游行業(yè)，推行行業(yè)準入制，即職業(yè)許可證制度。同時，為了防范經(jīng)營風險以及可能出現(xiàn)的破產(chǎn)清算，力推職業(yè)保證金制度。這樣的制度出臺，極有可能是旅行者即消費者需要保護的理念影響了當時的法國立法機構，那個時代的法國司法界，還沒有人談及到消費者權益保護法。1975年7月11日實施的法律，再次提高了對獲取旅游行業(yè)職業(yè)許可證條件的要求，特別是針對旅行社設立的標準。幾年之后，在歐盟議會的立法委員會，也出臺了關于歐盟旅游行業(yè)的指令，該項指令使旅游行業(yè)規(guī)定作為消費者權益保護法的一部分。1990年6月13日出臺的歐盟指令，其目的是擴大消費者權益保護范疇，規(guī)范了關于旅行、度假、旅游團等領域的旅游服務購買行為。1990年6月13日出臺的法令中特別強調了“消費者”，并且創(chuàng)設了其它的新法規(guī)。1990年6月13日的歐盟指令精神已在法國法律中得到了貫徹執(zhí)行，法國立法者于1992年7月13日專門修改了相關的法律，涉及旅游行業(yè)的法規(guī)仍然在法國沿用。1992年7月13日的法律出臺后，司法部在第一時間向廣大民眾介紹時，如同解釋一部消費者權益保護法。然而，在制定該法之初，立法者即有意識地區(qū)分旅游法與消費者權益保護法之間的界限。突出的分歧點是：1992年7月13日頒發(fā)的法律沒有刻意地混淆旅游法與消費者權益保護法之間的關系。一方面，該法律的頒布折射出兩種不同的哲學理念，一些法律法規(guī)的設立很明顯的是為了保護顧客的利益（比如信息公開與透明、旅行社的全額責任），也存在著一部分法律法規(guī)則側重于保護旅游行業(yè)的利益（比如旅行社存在單方面修改合同的可能性）。另一方面，一些歐盟指令法規(guī)的重點是聚焦在“消費者”上，法國旅游法的重點是聚焦在“購買者”上。需要特別說明的是，歐盟指令涉及的消費者是指一個自然人，就是把旅游單純作為唯一的消費行為，不會添加其它的目的性和有附加值的活動，比如：商業(yè)、工業(yè)、貿易活動，相反，法國法界定的購買者不是僅僅指自然人的消費者，而有其更為廣闊的范圍，比如旅游項目的承包者、下級旅行社的轉包者以及負責商務包團旅行的單位等。法國旅游行業(yè)的法律規(guī)定不僅僅規(guī)范旅游行業(yè)與消費者之間的關系，也調解旅游行業(yè)與立法者之間的關系。

四結語

通過對法國旅游法法源的認識與了解，我們對中國旅游法的法源問題有了更深入的思考。我們國家自身的旅游史很長，但是旅游行業(yè)、旅游產(chǎn)業(yè)發(fā)展的時間較短。從職業(yè)性和全面性出發(fā)，我國專門的旅游法律法規(guī)仍然處于初創(chuàng)階段，在這些方面我們都暫時無法與歐洲各旅游強國相提并論。然而，從我國旅游法的長遠規(guī)范和發(fā)展著眼，我國旅游立法界勢必需要確定我國旅游法的法源，以保證我國旅游法的獨特性、連續(xù)性與完整性?，F(xiàn)階段，我國旅游法的法源主要來自于一些旅游大國的法律法規(guī)或者行業(yè)經(jīng)驗，可能尚未對自身內部獨有的旅游市場、旅游行業(yè)與旅游規(guī)制進行有側重性的挖掘與歸納，諸如對“農(nóng)家樂”、采摘活動等有濃郁本土色彩的行為如何定義的問題，對當代社會時尚新型的活動“背包客”、“驢友”等活動如何定位的問題。當然，最近我國各省、市都加快了本地旅游立法與立規(guī)的節(jié)奏與步伐，各省市也頒布了一大批高質量的地方旅游法律法規(guī)，當中的差異性與獨特性，是值得中央旅游立法層面著力關注的。此外，隨著區(qū)域經(jīng)濟一體化、多國自由貿易協(xié)議的發(fā)展，未來我國旅游法的完善與修改，也需要引用其它國家或者其它地區(qū)行業(yè)協(xié)會的規(guī)章制度，以求構建一個統(tǒng)一、多元、有序、繁榮的區(qū)域性旅游大市場。之前我國政府與韓國政府簽訂的《中韓自由貿易協(xié)定》就涉及了服務類及其人員在區(qū)域生產(chǎn)網(wǎng)絡中跨境流動性和服務貿易規(guī)制相整合等問題，將來這種發(fā)展趨勢還有可能擴大到亞太區(qū)域內。在這種背景下，就要求我國旅游立法者更深層次地了解和掌握國外旅游行業(yè)的法律法規(guī)。法國立法界為了適應歐盟指令，為了構建統(tǒng)一的歐洲內部旅游大市場作出了努力與調整，同樣，我國立法人士也應該思考旅游行業(yè)明天將會面臨的機遇和挑戰(zhàn)。