張旭城

【摘 要】美國的共同基金是最為典型的公司型基金。我國實(shí)行的是契約型基金模式。我國投資基金相對而言起步較晚，發(fā)展較快，但隨之而暴漏出的問題也不少。比較中美投資基金內(nèi)部治理上的差異，得出了完善我國投資基金內(nèi)部治理的幾條啟示和建議：完善基金公司公督察長制度，完善基金公司公司股權(quán)結(jié)構(gòu)，完善基金公司獨(dú)立董事制度。

【關(guān)鍵詞】內(nèi)部治理結(jié)構(gòu)；投資基金

一、引言

1991年，中國第一只封閉式公募基金在武漢獲批成立，基金行業(yè)自此登上我國金融舞臺。1997年國務(wù)院頒布了《證券投資基金暫行管理?xiàng)l例》，1998年正式開始實(shí)施，中國的基金行業(yè)才正式進(jìn)入法治治理道路。在隨后的時(shí)間里，我國對于基金行業(yè)的立法不斷地改進(jìn)和完善。2004年6月，《中華人民共和國投資基金法》正式頒布實(shí)施，2004年以后的相關(guān)立法基本都是在此基礎(chǔ)上修改和展開，最新修訂版的基金法是2015年版本。

法律上的不斷完善推動(dòng)了我國基金行業(yè)的快速發(fā)展。但是快速發(fā)展的背后暴漏出的問題同樣很多。2000年的基金黑幕事件將基金治理問題推向了風(fēng)口浪尖?；鹦袠I(yè)立法還不完善；監(jiān)管不足，這導(dǎo)致違法違規(guī)的現(xiàn)象頻出，關(guān)聯(lián)交易盛行；基金管理公司的制度安排不合理，很多崗位的設(shè)立形同虛設(shè)沒有起到相應(yīng)的作用，比如說監(jiān)察長一職；市場競爭不足，基金管理公司的資格設(shè)限及其嚴(yán)格，市場上的基金管理公司都來源于有大背景的證券和信托公司，基本上處于壟斷地位；基金管理公司的獨(dú)立性也受到了懷疑，保障基金管理公司獨(dú)立性的獨(dú)立董事制度的有效性也值得探討。

我國基金行業(yè)暴露出的這些問題究其根本都在于基金治理方面。治理分為外部治理和內(nèi)部治理。在基金行業(yè)，外部治理主要是法律方面，內(nèi)部治理主要是針對基金管理公司的內(nèi)部控制和管理。而基金行業(yè)問題頻出的根本原因主要也在于內(nèi)部治理上。

本文通過對中美兩國投資基金內(nèi)部治理進(jìn)行對比研究，得出對我國投資基金治理方面有意義的啟示。

二、中美投資基金內(nèi)部治理結(jié)構(gòu)介紹

（一）內(nèi)部治理結(jié)構(gòu)概述

所謂內(nèi)部治理主要包括三個(gè)方面：如何配置和行使控制權(quán)（股權(quán)）；對董事會、經(jīng)理及員工的評價(jià)和監(jiān)督；怎樣設(shè)計(jì)和實(shí)施激勵(lì)制度。

具體到投資基金行業(yè)，第一個(gè)方面涉及到股權(quán)結(jié)構(gòu)的安排，即基金的股份結(jié)構(gòu)；第二個(gè)方面主要涉及到基金公司董事會的安排，包括董事會成員的選舉，董事會成員的構(gòu)成，最重要的就是獨(dú)立董事制度中獨(dú)立董事的選舉；第三個(gè)方面涉及到的是對公司人員的激勵(lì)安排措施，主要包括對基金經(jīng)理，獨(dú)立董事，在中國還包括監(jiān)察長的激勵(lì)安排。

（二）美國投資基金內(nèi)部治理結(jié)構(gòu)

美國的共同基金是最為典型的公司型基金。該類型基金內(nèi)部治理結(jié)構(gòu)的安排中最具特色也最重要的就是獨(dú)立董事制度。可以總結(jié)為以下幾點(diǎn)：

獨(dú)立董事多數(shù)原則：美國1940年的投資基金法要求基金董事會中獨(dú)立董事人數(shù)在總數(shù)一半以上，在2001年的修訂案中，獨(dú)立董事人數(shù)占比要求改為大多數(shù)。增加獨(dú)立董事比例最主要的目的在于控制關(guān)聯(lián)交易，獨(dú)立董事被賦予更多的權(quán)利可以更好的對基金管理公司的交易進(jìn)行監(jiān)督，基于獨(dú)立董事的獨(dú)立性，董事會的監(jiān)督職能得以提升，從而更好的保護(hù)了投資者的利益。

獨(dú)立董事自我任命原則：對于一只剛成立的基金，首屆董事會成員（包括董事和獨(dú)立董事）通過股東大會投票產(chǎn)生，往后，新的獨(dú)立董事的提名和任命都有獨(dú)立董事來完成。經(jīng)過幾輪替換后的獨(dú)立董事的獨(dú)立性就有了很大的保障。

獨(dú)立董事獲取信息的保障原則：獨(dú)立董事必須要獲得高質(zhì)量的相關(guān)信息才能有效履行其監(jiān)督職責(zé)。公司的會計(jì)要求是獨(dú)立會計(jì)?；鸸镜穆蓭熡晒芾砣舜砘鹌赣?，但是獨(dú)立董事對律師有免職的權(quán)利。

獨(dú)立董事的職能定位原則：一是把投資者的利益放在首位，二是對基金管理層與其他服務(wù)機(jī)構(gòu)之間利益沖突或者利益關(guān)聯(lián)進(jìn)行處理和監(jiān)督。

三、中國證券投資基金治理結(jié)構(gòu)

我國實(shí)行的是契約型基金模式，其運(yùn)作模式一般為：先由基金管理公司和基金托管機(jī)構(gòu)訂立訂立信托契約，并根據(jù)該契約的條款向投資者發(fā)行投資份額，投資者申購或者認(rèn)購基金份額，將基金交由信托人進(jìn)行投資和管理，托管人則負(fù)責(zé)管理基金資產(chǎn)。

股東會由全體股東即基金持有人構(gòu)成，是最高的權(quán)力機(jī)構(gòu)。股東會通過投票選舉董事，其中獨(dú)立董事的比例不得低于三分之一，董事會是公司最高的決策機(jī)構(gòu)，對股東會直接負(fù)責(zé)。股東會通過投票選舉出監(jiān)事會成員。監(jiān)事會主要負(fù)責(zé)監(jiān)督和審查，對股東負(fù)責(zé)。董事會旗下設(shè)立薪酬與提名委員會，戰(zhàn)略規(guī)劃委員會以及風(fēng)險(xiǎn)控制委員會，各司其職?；鸸具€特別設(shè)立檢察長一職，專門對各項(xiàng)事宜進(jìn)行監(jiān)督。此外，就是總經(jīng)理，副總經(jīng)理以及往下的各個(gè)職能部門。

我國基金管理公司治理結(jié)構(gòu)中有兩點(diǎn)比較有特色。

第一點(diǎn)是公司專門設(shè)立檢察長一職。檢察長對基金的運(yùn)作，制度執(zhí)行情況，內(nèi)部管理，以及是否符合法律要求等方面進(jìn)行監(jiān)督，并對董事會和證監(jiān)會負(fù)責(zé)，不但要定時(shí)向董事會匯報(bào)，還要向證監(jiān)會作報(bào)告。

第二點(diǎn)是總經(jīng)理下設(shè)兩個(gè)委員會：投資決策委員會與合規(guī)與風(fēng)險(xiǎn)委員會。

綜合來看，我國基金組織形式上借鑒了以英國為代表的契約型的方式，但同時(shí)也引入了美國公司型基金中的獨(dú)立董事制度。本來是想取兩家之長，模式上引入了，但實(shí)際操作上卻出現(xiàn)了很多問題，關(guān)于我國基金治理結(jié)構(gòu)上的缺陷在下一節(jié)討論。

四、美國投資基金內(nèi)部治理結(jié)構(gòu)上的優(yōu)點(diǎn)

（一）股權(quán)結(jié)構(gòu)上注重基金公司的獨(dú)立性

美國的基金公司股權(quán)結(jié)構(gòu)呈現(xiàn)出多元化的特點(diǎn)。美國最大的54家基金公司：業(yè)績排名前百分之三十的14家基金公司在股權(quán)結(jié)構(gòu)上屬于私人基金；有8家上市的基金公司業(yè)績排名在前百分之四十；至于集團(tuán)基金公司占比最多，業(yè)績也是最差的。

基金的股權(quán)結(jié)構(gòu)決定了基金公司的獨(dú)立性。在美國，業(yè)績表現(xiàn)最好的基金公司都是員工持股或者私人擁有，比如說富達(dá)、先鋒。而銀行或者證券信托公司控股的基金業(yè)績表現(xiàn)反而相對較差。

（二）注重對投資者的保護(hù)

首先是法律監(jiān)管。美國針對投資者利益的保護(hù)制定了一系列完備的法律。美國的獨(dú)立董事制度有效的控制了關(guān)聯(lián)交易，有效的保護(hù)了投資者的利益。其次是相關(guān)單位的監(jiān)管。美國的投資基金在注冊成立時(shí)就已經(jīng)明確的寫明了投資方向及品種。美國聯(lián)邦稅務(wù)局設(shè)立有專門的機(jī)構(gòu)檢查投資基金公司的稅務(wù)表，查看起投資種類是否符合其募集說明書，如不符合，會有相關(guān)的處罰措施。此外還有行業(yè)自律。

五、中國投資基金內(nèi)部治理上存在的問題

（一）股權(quán)結(jié)構(gòu)對公司治理的限制

我國證券投資基金股權(quán)結(jié)構(gòu)集中度較高，我國證券投資基金的大股東也多為券商，信托公司。中國的投資基金大部分都由券商和信托公司所掌控，尤其是絕對控股型基金。券商控股基金的利益是服從于其控股股東的利益。

對于投資基金的內(nèi)部治理很重要的一個(gè)方面就是控制關(guān)聯(lián)交易。而在中國，由于過于集中地股權(quán)結(jié)構(gòu)，很多基金公司的經(jīng)營實(shí)際上由大股東操控，關(guān)聯(lián)交易的發(fā)生更加頻繁。2000曝出的《基金交易黑幕》，在很大程度上就是因?yàn)檫@種過于集中的股權(quán)結(jié)構(gòu)。

（二）獨(dú)立董事制度存在問題

我國在基金治理結(jié)構(gòu)中引入了獨(dú)立董事制度，但在實(shí)踐上卻出現(xiàn)了種種問題，主要有以下幾點(diǎn)。

獨(dú)立董事人數(shù)和比例都不足：我國法律規(guī)定基金公司獨(dú)立董事人數(shù)不得低于兩名，在董事人數(shù)中所占比例不得低于三分之一。這與美國共同基金獨(dú)立董事制度中所要求的獨(dú)立董事占多數(shù)（或者不得低于三分之二）有很大差距。

獨(dú)立董事獨(dú)立性差：所聘請的獨(dú)立董事只對基金管理公司負(fù)責(zé)，而不是對基金持有人負(fù)責(zé)。從邏輯上說，獨(dú)立董事必然站在基金管理公司利益最大化立場上行事。

對獨(dú)立董事的激勵(lì)制度不足：法律只要求基金管理公司給與獨(dú)立董事適當(dāng)?shù)慕蛸N。適當(dāng)是一個(gè)很模糊的概念沒有吸引力的薪酬肯定不能夠讓獨(dú)立董事積極的工作。

（三）督察長的職責(zé)未能落實(shí)

根據(jù)證券法要求，督察長履行職責(zé)，應(yīng)當(dāng)以保護(hù)基金份額持有人利益為根本出發(fā)點(diǎn)。督察長的設(shè)立目的是為了加強(qiáng)對基金管理公司的監(jiān)管，但實(shí)際上督察長的職責(zé)卻未能落實(shí)。

首先，督察長作為風(fēng)險(xiǎn)控制的把關(guān)者，常常和基金公司的董事會，經(jīng)理層方面出現(xiàn)沖突。其次，督察長一職往往被作為升職的職業(yè)跳板。

最新的相關(guān)法律規(guī)定證監(jiān)會領(lǐng)導(dǎo)離職后在三年之內(nèi)，普通員工在離職后兩年內(nèi)不得在相關(guān)監(jiān)管結(jié)構(gòu)任職，不能擔(dān)任基金公司的高管?？墒嵌讲扉L不在這些限制之內(nèi)。這使得很多督察長一職成為了很多證監(jiān)會離職人員的職位跳板。

六、啟示

（一）完善基金公司公司股權(quán)結(jié)構(gòu)

第一，發(fā)展多元混合股權(quán)結(jié)構(gòu)，增加投資基金的獨(dú)立性。積極發(fā)展多元混合制度是必要的，放開市場準(zhǔn)入條件，增加有條件的實(shí)力雄厚的民營資本和外資的持股比例，從而在股權(quán)方面能夠分權(quán)制衡，增強(qiáng)基金管理公司的獨(dú)立性。引入外資參與持股，還可以引入國外先進(jìn)的治理理念。

第二，鼓勵(lì)基金公司上市。一方面，基金公司上市可以分散股權(quán)結(jié)構(gòu)，而且上市后有嚴(yán)格的信息披露制度，可以讓眾多的投資者共同進(jìn)行監(jiān)督。另一方的好處體現(xiàn)在股權(quán)激勵(lì)方面，讓管理層持有上市基金的股份，管理層為了自己的利益也會更加盡心盡力的進(jìn)行管理。

（二）完善基金公司獨(dú)立董事制度

第一，適當(dāng)?shù)奶岣擢?dú)立董事的人數(shù)和比例現(xiàn)今實(shí)際研究中發(fā)現(xiàn)，美國大多數(shù)共同基金的獨(dú)立董事比例都在2/3以上，并且有良好的效果。我國的基金法規(guī)定獨(dú)立董事人數(shù)不得低于2人，比例不得低于1/3。由此可見，我國的獨(dú)立董事不論是人數(shù)和比例上都有待進(jìn)一步提高。

第二，建立完善的獨(dú)立董事聘選機(jī)制。擔(dān)任獨(dú)立董事的人員必須具備扎實(shí)的知識和經(jīng)驗(yàn)，還要具有較高的職業(yè)道德。

第三，完善獨(dú)立董事的激勵(lì)機(jī)制。比較好的方法就是對獨(dú)立董事實(shí)行股權(quán)激勵(lì)計(jì)劃。給與獨(dú)立董事一定的股權(quán)，基金公司的業(yè)績越好，獨(dú)立董事自身也能獲得更多的好處，投資者也能獲得更好的收益。

（三）完善基金公司公督察長制度

第一，進(jìn)一步加強(qiáng)督察長的獨(dú)立性?？梢越⒍讲扉L人才市場，把督察長作為一個(gè)獨(dú)立的第三方職業(yè)，就類似于獨(dú)立會計(jì)公司一樣，成立專門的督察長公司，設(shè)立相應(yīng)的督察長的職位標(biāo)準(zhǔn)，提供專業(yè)的綜合素質(zhì)高的督察長?；鸸酒溉蔚亩讲扉L從督察長公司中挑選，與督察長公司簽訂協(xié)議。這樣，就避免了督察長與基金管理層的利益關(guān)聯(lián)，有效的保證督察長的獨(dú)立性。

第二，加強(qiáng)對督察長的工作監(jiān)督。要進(jìn)一步加強(qiáng)督查長得監(jiān)管應(yīng)該分配更多的監(jiān)管資源，比如說可以設(shè)立一個(gè)專門負(fù)責(zé)監(jiān)管督察長的機(jī)構(gòu)或者是督察長協(xié)會。同時(shí)還可以加強(qiáng)督察長的工作信息紕漏，讓投資者共同監(jiān)督。

第三，加強(qiáng)督察長的風(fēng)險(xiǎn)控制教育。設(shè)立督察長一職的直接目的就是加強(qiáng)基金公司的風(fēng)險(xiǎn)防范。監(jiān)管當(dāng)局有必要加強(qiáng)基金公司督察長的風(fēng)險(xiǎn)控制法規(guī)培訓(xùn)，同時(shí)，基金公司的管理層也更螢愛注重對督察長的風(fēng)險(xiǎn)控制培訓(xùn)。這樣內(nèi)外結(jié)合，從而提高整個(gè)行業(yè)的風(fēng)險(xiǎn)控制水平。

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