摘要：證據(jù)保全在當(dāng)今時代，被越來越多的人所認(rèn)可，其在維護(hù)公眾自身合法利益層面發(fā)揮著至關(guān)重要的作用，同時也提升了法律自身的公信力。目前，當(dāng)事人正逐步取代職權(quán)主義，在民事審判機(jī)制中的作用日益增強(qiáng)。雖然歷經(jīng)多年的發(fā)展，公證證據(jù)保全取得了一定的進(jìn)展，然而在具體的實(shí)踐過程中，仍在人員素質(zhì)、資格界定、管理機(jī)制等層面呈現(xiàn)出發(fā)展弊端。鑒于此，在明晰公證證據(jù)保全的作用機(jī)制上，從合法性視角展開問題剖析，并制定與之匹配的解決方案，旨在提升公證證據(jù)保全工作的可靠性及安全性。

關(guān)鍵詞：公證；路徑設(shè)計；證據(jù)保全；合法性

一、引言

證據(jù)保全是目前我國證據(jù)法體系建設(shè)中的重要一環(huán)。隨著經(jīng)濟(jì)發(fā)展的不斷變化，多國基于需求不斷對自身證據(jù)保全法進(jìn)行修改。然而我國在該方面的理論研究明顯滯后，關(guān)于證據(jù)保全，法律體系沒有明晰其自身地位，缺乏科學(xué)的司法解釋，從而導(dǎo)致在實(shí)踐運(yùn)用中公證證據(jù)保全出現(xiàn)重重問題，在一定程度上影響其效應(yīng)的發(fā)揮，基于此，展開提升公證證據(jù)保全的質(zhì)量，強(qiáng)化其法律保障力的研究勢在必行。

二、公證證據(jù)保全的作用分析

公證證據(jù)保全的意義在于其在審判和糾紛解決中的積極作用，其中公證證據(jù)保全作用又有直接和間接之分。就證據(jù)保全的直接作用層面來看，公證證據(jù)保全可以有效保護(hù)那些日后可能消失或者今后難以采集的證據(jù)。和訴訟證據(jù)保全活動相比較，公證證據(jù)保全有著不同的介入時機(jī)，訴訟證據(jù)保全一般發(fā)生在訴訟進(jìn)入法院審理階段之前，在需要的情況下對證據(jù)采取保全措施。

現(xiàn)如今，公證證據(jù)保全的作用主要呈現(xiàn)在雙重視角。

一方面，有利于當(dāng)事人更好地維護(hù)自身合法權(quán)益。實(shí)踐過程中。如果當(dāng)事人的權(quán)益或者行為受到侵害的時候，通常會因?yàn)槿狈ο嚓P(guān)證據(jù)對于當(dāng)事人維護(hù)自身權(quán)益十分不利。而公證證據(jù)保全的及時性對于當(dāng)事者保留證據(jù)并維護(hù)自身權(quán)益十分有利[1-2]。

另一方面，對于預(yù)防糾紛、減少訟累、節(jié)約訴訟成本、減輕審判負(fù)擔(dān)有積極意義。公證證據(jù)保全具有的及時性及便利性特點(diǎn)，更容易在事情變得復(fù)雜之前很好的化解當(dāng)事人之間的糾紛。因?yàn)橛行ёC據(jù)的存在，容易對當(dāng)事人進(jìn)行調(diào)解，到最后不得已的情況下才利用訴訟的方式解決問題。就這點(diǎn)來說，公證證據(jù)保全措施可以提供有效的糾紛解決替代方式[3]。

三、基于合法性視角的公證證據(jù)保全的問題呈現(xiàn)

筆者結(jié)合自身工作經(jīng)驗(yàn)，從合法性視角為切入點(diǎn)，對公證證據(jù)保全現(xiàn)狀問題進(jìn)行探究，其主要問題呈現(xiàn)在三個維度。

（一）公證員是否參與取證

當(dāng)前在保全證據(jù)的操作運(yùn)維層面，普遍存在著一種特殊現(xiàn)象，即公證員為保障自身的中立性，避免出現(xiàn)程序違規(guī)的現(xiàn)象，不參與至任何取證環(huán)節(jié)中，導(dǎo)致在實(shí)踐中出現(xiàn)問題。公證員是否參與取證并非一成不變，它需要結(jié)合具體情況進(jìn)行具體分析。當(dāng)在行為保全的過程中，公證員的介入勢必會產(chǎn)生行為雜糅現(xiàn)象，導(dǎo)致行為呈現(xiàn)出多元化態(tài)勢，在一定程度上改變了作用結(jié)果，因此在這種狀況下，公證員必須保持自身的獨(dú)立性；當(dāng)確定是以既定事實(shí)為保全的狀況時，如房屋損壞等，公證人員應(yīng)親臨一線，調(diào)查取證來體現(xiàn)事實(shí)的客觀性。因此，提升公證人員靈活性及處理問題能力，除了圍繞當(dāng)事人維護(hù)權(quán)益提供法律服務(wù)之外，還應(yīng)將視角放得更廣一些，對當(dāng)事人之外的利害關(guān)系人的利益也要予以權(quán)衡和保護(hù)，這一是下一步函待解決的關(guān)鍵問題。

（二）對當(dāng)事人的主體資格存在漏洞

在進(jìn)行公證證據(jù)保全時，公證人員進(jìn)行審查的首要問題是當(dāng)事人的主體資格。行為人獲取合法資格是訴訟證據(jù)規(guī)則的基本要義，基于目前法律規(guī)定，公證人員應(yīng)對公證事項(xiàng)及申請人進(jìn)行嚴(yán)格的審查，然而在實(shí)踐運(yùn)行過程中，筆者發(fā)現(xiàn)基本采用委托代理的方式進(jìn)行取證 ，目前主流的涉嫌侵權(quán)的取證模式包含網(wǎng)上調(diào)查取證，如搜集網(wǎng)絡(luò)上的音頻、圖片、文字、視頻，購買相關(guān)產(chǎn)品等。在進(jìn)行此類狀況界定上，律師雖然委托代理進(jìn)行取證操作，但是公證申請人的設(shè)置必須為權(quán)利人，才可體現(xiàn)合法性。

（三）工作記錄模式存在問題

在進(jìn)行公證證據(jù)保全時，由于片面追求辦證的速度，有的公證人員對詢問筆錄的制作掉以輕心。而在保全證據(jù)公證中，詢問筆錄的制作非常重要。公證員是否按照程序的要求辦理公證，很大程度上表現(xiàn)為公證員是否履行了法律規(guī)定的審查義務(wù)和告知義務(wù)，而詢問筆錄和工作記錄是公證員證明自身已經(jīng)履行了相應(yīng)義務(wù)的最好的和最直接的書面證據(jù)。由于對風(fēng)險防范機(jī)制不夠重視，有的公證員在制作詢問筆錄上流于形式，存在定制模式，在詢問筆錄中沒有將必要的風(fēng)險告知當(dāng)事人，現(xiàn)場工作記錄相對簡單，從而導(dǎo)致工作記錄無法完全反應(yīng)當(dāng)時的客觀實(shí)際狀況，出現(xiàn)了表述不相關(guān)聯(lián)的狀況[4]。

四、提升公證證據(jù)保全的路徑設(shè)計

以公證證據(jù)保全出現(xiàn)的問題為切入點(diǎn)，提升公證證據(jù)保全工作質(zhì)量，筆者從三個方面展開，制定對策。

（一）強(qiáng)化風(fēng)險意識，提升公證人員整體素質(zhì)

客觀的態(tài)度是公證人員開展公證證據(jù)保全的保障，根據(jù)實(shí)踐出現(xiàn)的問題，公證人員應(yīng)勇于創(chuàng)新，提升自身靈活性，將制度活學(xué)活用，提升公證的公信力，打破傳播固化思維模式的制約，提升工作水平。同時，強(qiáng)大的知識體系支撐是保障公證人員工作質(zhì)量的前提。以風(fēng)險把控為目標(biāo)，公證人員為將公證證據(jù)保全過程中的風(fēng)險降低至最小化，需要在日常工作中不斷豐富自己的法律知識，提升自身的理論知識及專業(yè)素養(yǎng)，將理論在實(shí)踐中不斷運(yùn)用，做到“有所不為、有所為”，逐步提升自身的工作能力及執(zhí)業(yè)水平，在實(shí)務(wù)操作中有效識別真假證據(jù)，提升自身的鑒別能力及敏銳度，從而使公證工作的可靠性及安全性得到明顯提升。此外，在遇到申請人行為威脅或言語抨擊等糾紛時，公證員應(yīng)以宏觀大局為重，在保證自身安全的前提下，采用迂回策略來展開工作，盡可能實(shí)現(xiàn)證據(jù)的保全。

（二）完善行業(yè)規(guī)范建設(shè)

新時期下，為滿足公眾的多元化需求，提升證據(jù)保全的安全性，發(fā)揮證據(jù)保全在審判中的法律效應(yīng)，相關(guān)部門應(yīng)出臺一系列的制度規(guī)范，來保障證據(jù)的時效性及有效性，確保證據(jù)保全工作的合法化進(jìn)展。同時證據(jù)保全工作涉及人員因素，行業(yè)協(xié)會應(yīng)發(fā)揮其自身效應(yīng)，提出公證保全的正確操作流程，強(qiáng)化多部門之間的無縫溝通，使得證據(jù)保全工作在運(yùn)行中提升效率，在節(jié)省人力、物力及財力的基礎(chǔ)上，切實(shí)妥善解決實(shí)際運(yùn)行問題。與此同時，筆者認(rèn)為，在公證證據(jù)保全上，我國應(yīng)充分汲取國外的先進(jìn)發(fā)展經(jīng)驗(yàn)，對我國證據(jù)公證加快推進(jìn)立法進(jìn)程，推動法律體系完善，也可以采用指導(dǎo)建議來規(guī)范公證證據(jù)保全的流程科學(xué)化，為目前實(shí)踐中存在的司法實(shí)務(wù)問題提供強(qiáng)有力的法律支撐[5]。此外，在行業(yè)規(guī)范層面，還可對公證書的應(yīng)用范圍進(jìn)行適當(dāng)限制。一是可以在公證書的證詞當(dāng)中明確寫明公證書的使用范圍，超越此使用范圍的，公證書無效；二是對于不便公開展示的內(nèi)容，可以另行裝訂予以密封，限制其只能在法院訴訟時當(dāng)庭拆封展示，在其他情況下一旦拆封即無效；三是在詢問筆錄中要告知當(dāng)事人只能在所陳述的使用范圍內(nèi)合理使用公證書，如因不當(dāng)使用給利害關(guān)系人的合法權(quán)益造成侵害，將自行承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。

（三）融入高科技，提升公證效力

目前高科技手段在眾多行業(yè)中均發(fā)揮了自身效應(yīng)，提升了行業(yè)內(nèi)解決問題的能力。因此，針對證據(jù)保全工作而言，應(yīng)打破傳統(tǒng)的取證模式，如打破采用相機(jī)拍攝照片來作為對事物鑒別的單一取證模式，應(yīng)將科技元素融入其中，將針孔攝影機(jī)、抓圖、刻錄機(jī)、截屏等軟件引入其中，增強(qiáng)證據(jù)保全工作的硬件設(shè)施水平，打造出多元化、全方位的科學(xué)化取證體系。如在進(jìn)行保全房屋滲水、漏水等案件時，條件允許的話，為進(jìn)行證據(jù)保全，可采取強(qiáng)強(qiáng)聯(lián)合的方式，將勘驗(yàn)機(jī)構(gòu)引入其中，根據(jù)專業(yè)設(shè)備得出的勘驗(yàn)及測量結(jié)果為基準(zhǔn)，將其列入公證書中，使得工作“盡善盡美”。只有發(fā)揮科技在公證保全中的作用，才可使得取證的安全性及技術(shù)化水平得到顯著提升，使得證據(jù)更具有信服力，增強(qiáng)公證證據(jù)保全的權(quán)威。

五、結(jié)束語

隨著經(jīng)濟(jì)的飛速發(fā)展，廣大民眾的法律意識也日益增強(qiáng)，這也促使司法機(jī)關(guān)要不斷提供職能服務(wù)。公證證據(jù)保全，切實(shí)提升證據(jù)自身的效力，便是為當(dāng)事人提供法律保護(hù)的重要職能，這項(xiàng)職能可在一定程度上提升了審判的速度和效率，大幅度減少了由于證據(jù)缺乏法律保障而衍生的各種矛盾，促使利害關(guān)系更加明晰，體現(xiàn)了依法治國及法制社會的核心理念，與時代發(fā)展一脈相承，保證依法執(zhí)業(yè)，維護(hù)公民利益渠道的順利暢通。

參考文獻(xiàn)：

[1]王彥杰，胡思博.對新階段公證證據(jù)保全的思考，寫在2012年《民事訴訟法》修改后[J].中國公證.2013（02）：45-49

[2]夏譽(yù)峰.我國民事證據(jù)保全制度的價值[J].法制博覽.2016（11）：32-35

[3]任自強(qiáng)，楊楚庸，馬釗.公證中的證據(jù)保全問題探究[J].法制與社會，2014（10）：28-33

[4]楊曉英.論公證證據(jù)保全[J].法制與社會.2014（26）：56-61

[5]董亞川.保全證據(jù)公證業(yè)務(wù)的開拓與創(chuàng)新[J].中國公證.2013（07）：42-46

作者簡介：王而民，女，1965年5月，福建惠安，大學(xué)，擬評二級公證員。