文/張依依

2月4日，中國大陸首宗“跨性別人士就業(yè)歧視案”終審宣判。

原告C以就業(yè)性別歧視的名義起訴貴陽慈銘健康體檢中心，要求慈銘賠償2000元精神撫慰金并且公開賠理道歉。

終審維持了一審判決，認定慈銘公司侵犯原告平等就業(yè)權(quán)，賠償C雙倍應(yīng)得精神撫慰金。但對原告對慈銘跨性別身份歧視的說法不予認定。

時間跨度近三年，歷經(jīng)六次開庭，四紙判決……這個案子在我國多元性別群體維權(quán)的道路上做出了許多突破。終審判決書中寫道：“不應(yīng)當(dāng)因個人的性別認知和性別表達，使勞動者在就業(yè)過程中受到差別對待?！?/p>

來自北京同語的法律研究員劉明珂多次旁聽了這個案件的審理，她感嘆，“大家平時看不到，對于跨性別群體來說，這個正常的事情有多么困難?！?/p>

受就業(yè)歧視最為嚴重的群體

在貴陽慈銘體檢中心工作的第7天，C完成了一些基本的培訓(xùn)，指導(dǎo)老師楊倫準備帶他去辦理手續(xù)。

C留著一頭短發(fā)，面部有些許胡須，穿著男式的西服套裝。其出生時指派性別為女性，但性別認知為男性。

他沒有隱瞞自己的跨性別者身份，2015年4月，C告訴自己的新同事，“我是一個跨性別者。”這是因為他不想以女性的身份工作，因為“活在一個自己不想要的軀殼里，會很痛苦”。

“沒事啊，我們知道金星的?！毙峦禄貞?yīng)。

在人事辦公室，C被告知要先等待一下。“她（人事）說自己有事情和楊倫說，當(dāng)時我就有點在做心理準備，因為她看我的眼神已經(jīng)不太對了?！?/p>

偏男性的外貌讓C在此前的求職過程中常常碰壁，父母也給了他許多壓力，認為哪怕找兩三千塊錢一個月的工作總可以，他說自己格外珍惜這次的機會。

半小時后，楊倫傳達了人事的意思：單位沒有決定要他。認為他穿著打扮有問題，不符合公司規(guī)定，“這樣穿著就一定是同性戀?！?/p>

C做同性戀公益已經(jīng)11年了，之前也聽一些跨性別的朋友說過被公司歧視而辭退的事情，但當(dāng)這發(fā)生在了自己的身上，仍然有些不知所措。他發(fā)了條朋友圈，一些好友提醒他應(yīng)該留存一下語音證據(jù)。

除此之外，他想不到自己還能做什么。

“認命吧?！彼?。身邊的朋友提議，既然有了錄音，要不要上訴？稍作搜索之后他發(fā)現(xiàn)并沒有律師能夠幫到自己，商業(yè)律師高昂的代理費也讓人卻步。

C接觸過不少和他一樣的跨性別人士，大家都似乎一直活在一個灰色界域，覺得自己和法律無關(guān)。

盡管他們是在就業(yè)方面受歧視最為嚴重的群體之一。

2017年11月，北京同志中心和北京大學(xué)社會學(xué)系聯(lián)合發(fā)布了中國第一項對于跨性別群體的調(diào)研報告。2個月左右收到了5677份提交的問卷?！氨緛砟繕耸?000份，反響遠遠超出了預(yù)期?！北本┩局行目缧詣e項目主管齊霽介紹。

報告顯示，由于廣泛的工作場所歧視，跨性別者的收入往往很低。1/3的人每年掙得不到2.5萬元。受訪樣本失業(yè)率為11.87%，而同期由人社部公布的我國城鎮(zhèn)登記失業(yè)率為3.97%。

據(jù)報告分析，經(jīng)濟能力有限再加上工作環(huán)境的不友好等因素，有較大可能加劇這類跨性別者的心理焦慮。2060份有效問卷中，近1/2的研究參與者表示他們考慮過、1/4表示嘗試過自殺或自殘。

“我們當(dāng)時還是比較保守的”

“就當(dāng)來散散心吧?！?/p>

2016年2月底，北京同語的主任徐玢對C發(fā)出邀請，去西雙版納參加他們以“反性少數(shù)人群家暴”為主題的專家研討會。

此時的C已經(jīng)失業(yè)近一年，一直依靠家人和女友的經(jīng)濟支持生活。

那時的他非常低落，已經(jīng)患有抑郁癥，“覺得好像世界沒有希望一樣，甚至也尋求過死亡。”

一年以來，他只做過一次較為激烈的“反抗”。

2015年底，在慈銘公司的樓下，C和一些志愿者做了一個街頭活動，“一群人排了個小劇本，其實就是根據(jù)我的故事改編的?！?/p>

步行街上人來人往，很快就圍上了一圈人。他不知道樓上的人事主管是否看到了這一切?！暗?dāng)時我能做的只有這個。又不知道能用法律途徑去維權(quán)，又不能去慈銘鬧事?！?/p>

經(jīng)徐玢邀請，C來到西雙版納，見到了中國政法大學(xué)人權(quán)研究院教授劉小楠和中華女子學(xué)院教授、人大代表孫曉梅等一眾專家和律師。

“C和我們說了自己的故事，說的時候非常的傷心。”中華女子學(xué)院法學(xué)院教授劉明輝說，在場大部分專家都覺得案子勝訴的希望非常渺茫。

但在場不少人都認為應(yīng)該試試。

“性別”是我國反歧視法中明確禁止的歧視事由，但成文法律并未明確“性別歧視”的定義，在目前已經(jīng)判決的司法案例中也沒有對法律規(guī)定的“禁止性別歧視”做進一步的闡明，與跨性別者密切相關(guān)的性別認同和性別表達更未被明示納入禁止歧視的范圍。

唯一將性別認同和表達列入禁止歧視事由的，是此前由全國人大代表提出的反就業(yè)歧視法建議稿。

2015年10月，在第十二屆全國人大常委會第十七次會議上，孫曉梅等36名代表、高莉等31名代表分別提出議案建議制定《反就業(yè)歧視法》，完善平等就業(yè)權(quán)的社會保障機制。

她們所提交的反就業(yè)歧視法專家建議稿是我國第一部專門針對反就業(yè)歧視的法律提案，其中列舉性別認同、性別表達等作為禁止的歧視事由——具體表述為：“直接歧視，是指用人單位基于民族、種族、性別、社會出身、宗教信仰、殘障、體貌特征、年齡、健康狀況、婚姻生育和狀況、性傾向、性別認同、性別表達、犯罪記錄、學(xué)歷、基因記錄等因素對勞動者給予區(qū)別對待，取消或損害就業(yè)機會平等或待遇平等。”

一開始的版本中，并未涉及性少數(shù)群體的相關(guān)因素。

反就業(yè)歧視法專家建議稿最初在2007年由中國政法大學(xué)教授蔡定劍主持起草，劉小楠接棒組織國內(nèi)74位專家修改和增訂，前后歷經(jīng)6版修改。

2014年，他們第一次在就業(yè)歧視的定義中，增加了性別認同等因素。

當(dāng)時，專家組邀請了倡導(dǎo)性別與性少數(shù)權(quán)益的非營利機構(gòu)北京同語作為社群代表，參加第二次大修改。同語的主任徐玢提出要把性少數(shù)群體包括在這個法案之內(nèi)。“我們當(dāng)時還是比較保守的，考慮到加進去之后，有可能會造成人大代表或者是決策機構(gòu)延遲通過這部法律，可能會認為你們太前瞻了?！眲⒚鬏x教授說。

劉明輝說，這個部分的增訂在團隊中引起了很大的爭議。同語的成員廖愛晚認為如果沒有加這一條，寧可不出臺整部法律?！靶扃愣寂挛覀兇蚱饋??！绷螑弁淼膱猿肿屧趫龅膶＜覀兏淖兞藨B(tài)度，覺得既然有這樣一個機會，就不要舍棄這個群體。

孫曉梅是最初接觸到這個版本的全國人大代表之一。因為想要推這個提案，她也前來參加了兩次研討會。起初她對LGBT群體一無所知，社群的成員就從頭給她進行講解和“科普”，她再去一個個游說其他代表。

最后，孫曉梅成功征得36名人大代表聯(lián)署提案，反就業(yè)歧視法終于在2015年進入了人大立法討論程序。

“完全出乎我的意料”

“C的案子之所以能發(fā)動這么多人，一個重要的原因就是如果沒有案例的話，反（就業(yè)）歧視法專家建議稿中關(guān)于性別認同、性別表達的這一條容易被刪掉?！眲⒚鬏x說。

在這之前，中國并沒有任何跨性別者起訴雇傭單位的案例。雖然跨性別者在工作場所受到歧視并不鮮見，但大部分人還是想要隱藏自己的身份。

“之前有一個叫然然的，就是女跨男，去男廁所，穿男款的服飾。他性格比較沖，單位就說他太過張揚把他開除了?！眲⒚鬏x教授遇到過一個類似的案例，然然的案子要比C的好打，贏的可能性大很多，但是他后來自己退出了。

為了讓法條完整通過，劉明輝和各位專家學(xué)者認為，一定要把C這個案子做到底，而且要讓它有比較大的影響。這樣決策部門才能重視。

C也決定試一下。

研討會上當(dāng)即就進行了分工，劉明輝和律師黃沙組成了最初的訴訟代理團隊，同語的成員負責(zé)資料的整理搜集工作，劉小楠和中國西南財經(jīng)大學(xué)副教授何霞作為專家證人，無償撰寫專家意見書，還有其他一些專家與律師加入。

2016年3月，貴州省貴陽市云巖區(qū)法院仲裁庭正式開庭審理了這個被稱為“跨性別人士就業(yè)歧視第一案”的案件。C作為原告，以就業(yè)歧視的名義仲裁起訴貴陽慈銘健康體檢中心，主張被慈銘非法辭退，要求慈銘支付2000元經(jīng)濟賠償金。

“中國跨性別人士就業(yè)歧視第一案”開始屢見報端，吸引了海內(nèi)外許多媒體與LGBT組織的注意力。負面的評論如潮水般涌來，“有一陣子我打開微博，看到評論全部都是罵我的?！盋說，“如果有選擇的話，我也不希望自己變成‘第一案’。”

仲裁庭經(jīng)歷了兩次開庭，C作為原告均敗訴。2016年6月，C再次上訴，勞動爭議案開庭。

這次他們請了劉小楠作為專家證人出庭，也迎來了本案中的第一次勝訴。一審判決認定慈銘公司屬于非法辭退，賠償C雙倍應(yīng)得工資483元和經(jīng)濟賠償金1500元。但對原告對慈銘跨性別身份歧視的說法不予認定。

“勝訴不是終點，道歉才是?！碑?dāng)時在接受媒體采訪的時候，C說了這樣一句話。很快，他又以一般人格權(quán)糾紛為案由提起了新的訴訟。

2017年4月，貴陽市云巖區(qū)人民法院開庭審理人格權(quán)糾紛案。一審判決在7月26日發(fā)布：法院認定被告侵犯了原告的平等就業(yè)權(quán)，無正當(dāng)理由解除與原告的勞動合同構(gòu)成差別對待，判決被告賠償精神撫慰金2000元，判決并未支持公開賠禮道歉的訴訟請求。

該判決是我國第一起多元性別群體就業(yè)歧視案在一般人格權(quán)層面的勝訴。

“完全出乎我的意料。”何霞作為專家證人出庭了人格權(quán)案庭審，“雖然很積極的希望推動，但是內(nèi)心估計這個案子99%會輸。可以說這個法官真的發(fā)揮了很大的司法能動性，在現(xiàn)有的成文法的前提下，讓案主得以勝訴?！?/p>

當(dāng)庭的代理律師劉明輝覺得，可能是團隊的“狂轟亂炸”起了作用。使用的策略就是反復(fù)陳述，而且提交了很厚的代理詞和專家意見書，花了相當(dāng)多的篇幅去描述這個案件的意義。

當(dāng)這個群體被看見

接下來，面臨的新問題，是在獲得了難能可貴的勝利之后止步于此，還是繼續(xù)上訴。

此時團隊內(nèi)外出現(xiàn)了強烈的分歧。社群中開始出現(xiàn)反對的聲音，有人說C是掉到錢眼兒里了，只是為了追得更多的經(jīng)濟補償。而專家和律師們則覺得二審很有可能會輸，甚至駁回一審的判決，收回2000元的賠償金。

“當(dāng)時的主要證據(jù)是轉(zhuǎn)述的錄音，以及金玉萍（人事主任）在仲裁案庭審時的言論，但二審的法官認為這些證據(jù)是不充分的。”劉明輝教授說。一番糾結(jié)之后，他們?nèi)詻Q定繼續(xù)上訴，一個重要的原因是希望打到中院之后此案能有更大可能進入最高法院的指導(dǎo)性案例之列。

2017年11月13日，一般人格權(quán)糾紛二審在貴陽市中院開庭，此時，C的上訴團隊已經(jīng)做好了最壞的打算，“當(dāng)時已經(jīng)計劃好了，如果有可能判輸，那我們就撤訴。”

今年2月4日，貴陽市中院做出終審判決，對慈銘公司的行為對原告構(gòu)成性別歧視的主張因證據(jù)不充分不予支持，維持原判。

雖然有些失望，但在判決書中，法官做出了開創(chuàng)性的表述，“不應(yīng)當(dāng)因個人的性別認知和性別表達，使勞動者在就業(yè)過程中受到差別對待?！?/p>

何霞則認為這會為未來的同類案件帶來非常積極的影響：“雖然我們不是判例法國家，但如果以后出現(xiàn)類似的案子，（法官）肯定會參照這個案子，看一下其相關(guān)情況和判決書內(nèi)容?！?/p>

何霞分析，“在和法官們的問答中，我明顯能感覺到他們是知道這個群體的存在，并且對他有一定的接觸和了解的。這點很重要。”

一直關(guān)注此案的孫曉梅得知C案二審開庭的消息后當(dāng)晚就給最高法院聯(lián)絡(luò)工作辦公室打去電話，同時打印了厚厚幾千頁的國外相關(guān)案例資料寄送至最高法院，其意見又反饋給辦理的中院。她認為，這個舉動也進一步加深了審理法官對性少數(shù)人群維權(quán)的理解。

“當(dāng)這個群體被看見了，就不會被帶有偏見地看待。這也是我們想做這個訴訟一個很重要的原因?！焙蜗冀淌谡f。

2015年11月，全國人大財經(jīng)委公布第十二屆全國人民代表大會第三次會議主席團交付審議代表所提116件議案的辦理意見。46件議案中提出的26個立法項目被認為確有立法必要，其中，就包括了關(guān)于制定《反就業(yè)歧視法》的議案。

人力資源和社會保障部也將制定《反就業(yè)歧視法》列為未來的重點工作目標。

今年兩會，北京同志中心、同語機構(gòu)及一些其他民間組織一起，向人大代表和政協(xié)委員提交了三個議案，其中包括了針對跨性別者就業(yè)難題的“學(xué)歷學(xué)位證書性別標記修改提案”。

如今，終于從慈銘的陰影中走出的C找到了新的工作，盡管離達到性別認同還有很長的一條路。“我現(xiàn)在也不會在簡歷上隱瞞自己的性別，但也不會強調(diào)自己是跨性別，就讓他們自己去決定?！?/p>