關(guān)鍵詞 強(qiáng)奸罪 被害人 男性

作者簡(jiǎn)介：郭燕青，河南財(cái)經(jīng)政法大學(xué)刑事司法學(xué)院2016級(jí)刑法學(xué)碩士研究生。

中圖分類號(hào)：D924.3 文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼：A DOI：10.19387/j.cnki.1009-0592.2018.04.098

傳統(tǒng)觀點(diǎn)認(rèn)為，強(qiáng)奸罪的主體只能是男性，婦女可以是該罪的教唆犯、幫助犯、間接正犯和共同正犯，婦女不可能單獨(dú)構(gòu)成該罪的直接實(shí)行犯。這與該罪的法益是婦女的性自主權(quán)和以“插入說（幼女接觸說）”為既遂標(biāo)準(zhǔn)、被害人是女性的觀點(diǎn)相吻合。男性不能成為強(qiáng)奸罪的被害人。但在頻繁出現(xiàn)的男性被強(qiáng)奸案中，行為主體既有女性又有男性，被害人既有已滿14周歲的男子又有未滿14周歲的男童，導(dǎo)致司法實(shí)踐不能罰當(dāng)其罪。

一、女性對(duì)男性的性侵害

女性對(duì)男性的性侵害對(duì)象包括已滿14周歲的男子和未滿14周歲的男童。某女大學(xué)生因?yàn)槭偻纯?，把一位體型弱小的男生撲倒并強(qiáng)行發(fā)生性行為，該男子雖有反抗但最終默默忍受。無論該男子是否選擇報(bào)案，他都不會(huì)成為強(qiáng)奸罪的保護(hù)對(duì)象，因?yàn)閱为?dú)婦女不會(huì)成為強(qiáng)奸罪的行為主體。某男性大學(xué)畢業(yè)生受到“老鄉(xiāng)”誘騙，陷入某賣淫組織的魔爪，被迫與賣淫女發(fā)生性行為，內(nèi)心留下了深刻的陰影，并沒有報(bào)案而尋求心理醫(yī)生的幫助。 該案中，賣淫女和參與脅迫的賣淫組織人員構(gòu)成共同犯罪，可以滿足女性是強(qiáng)奸罪主體的條件，但是鑒于被害人是男性，同樣不能以強(qiáng)奸罪處理。通常情況下，女性在身高、體力等生理?xiàng)l件上比男性弱，其暴力程度不會(huì)達(dá)到使男性不能反抗、不敢反抗的程度。以上兩個(gè)案例也證明，女性的手段通常是“溫和的”、在同案犯幫助下進(jìn)行，沒有達(dá)到刑法中“暴力”的程度。但是，不排除女性使用“其他手段”達(dá)到使被害人不能反抗、不敢反抗甚至不知反抗的程度。如，某入贅男被其岳母用安眠藥迷昏后發(fā)生性關(guān)系，之后又多次對(duì)其迷奸或趁其熟睡之際奸淫。這種昏醉手段對(duì)女性來說是屢試不爽的。由于單獨(dú)女性不能成為強(qiáng)奸罪的直接正犯，且被害人不包括男性，因此，以上各例中對(duì)行為人只能以強(qiáng)制猥褻、侮辱罪定罪處罰，這與猥褻是不包括性交在內(nèi)的標(biāo)準(zhǔn)相違背。而對(duì)于女性對(duì)未滿14周歲的男童實(shí)施的性侵害，無論手段達(dá)到何種程度，同樣是以強(qiáng)制猥褻、侮辱罪定罪處罰。至少在刑法上強(qiáng)奸行為是可以被包容評(píng)價(jià)為猥褻的，刑法只能以此作為讓步來保護(hù)被害人的性權(quán)利。

二、男性對(duì)男性的性侵害

男性對(duì)男性的性侵害對(duì)象同樣包括已滿14周歲的男子和未滿14周歲的男童。某15歲少年流落街頭撿垃圾吃維持生命，遇到“好心男子”買來面包、飲料等食品并被收留，卻被雞奸，導(dǎo)致肛門疼痛難忍，心理遭受巨大的侮辱，于是在行為人熟睡之際拿了水果刀藏在床鋪下，并在第二天早上再次被性侵害時(shí)拿出藏好的水果刀刺去。 鑒于行為人自身存在巨大過錯(cuò)，被害人是未成年人且認(rèn)罪態(tài)度較好，法院最終沒有重判被害人。但是，值得注意的是，假如被害人是女性，則符合特殊正當(dāng)防衛(wèi)的條件而可以無罪，無罪與輕罪對(duì)被告人帶來的后果是完全不同的，在此不做過多贅述。

某42歲男保安在宿舍內(nèi)對(duì)17歲男性被害人進(jìn)行強(qiáng)奸，導(dǎo)致被害人肛管后位肛裂，傷情經(jīng)法醫(yī)鑒定構(gòu)成輕傷。法院對(duì)行為人以故意傷害罪定罪，在量刑時(shí)考慮到其積極認(rèn)錯(cuò)、賠償被害人經(jīng)濟(jì)損失并得到被害人諒解，酌情對(duì)其量處一年有期徒刑。 故意傷害罪的立案標(biāo)準(zhǔn)是輕傷，如果本案中被害人未構(gòu)成輕傷的結(jié)果，那一定不會(huì)以故意傷害罪定罪量刑，也不可能以強(qiáng)制猥褻、侮辱罪定罪處罰，因?yàn)槟菚r(shí)強(qiáng)制猥褻侮辱的對(duì)象是婦女，直到《中華人民共和國(guó)刑法修正案（九）》第十三條將強(qiáng)制猥褻的對(duì)象“婦女”修改為“他人”后，對(duì)于男性對(duì)男性實(shí)施的性侵害才可以適用強(qiáng)制猥褻、侮辱罪的標(biāo)準(zhǔn)，對(duì)男性性權(quán)利的保護(hù)有所邁進(jìn)。雖然本案中的行為人受到了處罰，被害人的權(quán)利得到一定程度的保護(hù)，但是性權(quán)利是不同于身體健康權(quán)利的，其主要表現(xiàn)是性羞恥心，包含有一定的人格侮辱，給被害人造成的傷害遠(yuǎn)遠(yuǎn)大于單純的肉體上的疼痛。再次暴露了我國(guó)刑法對(duì)男性性權(quán)利保護(hù)的滯后性。

男性對(duì)不滿14周歲的男童造成的侵害更大，筆者就遇到這種真實(shí)的案例，25歲男子張某通過QQ聊天工具搜索并添加所在地18歲以下人員，10歲男童林某是其添加的好友之一，張以哥哥身份給林某聊天，采取購(gòu)買游戲道具、幫助刷級(jí)等方式取得林的信任，并約定時(shí)間地點(diǎn)見面。張開車將林帶到某地停下并恐嚇林脫光衣服，拿出事先準(zhǔn)備好的潤(rùn)滑劑，在后排座上對(duì)林進(jìn)行雞奸。事后以拍了相應(yīng)的視頻為由威脅林不許告訴他人，否則會(huì)將視頻上傳到網(wǎng)上。林信以為真不敢報(bào)案，過了一段時(shí)間，張?jiān)俅我砸曨l相要挾以約林見面，林才將此事告訴其母親，并一同到公安機(jī)關(guān)報(bào)案，后張某被抓捕歸案。法院最終以猥褻兒童罪判處張某有期徒刑三年緩刑四年，該案被檢方抗訴，二審結(jié)果正在等待中。又如，某成年男子以買東西、給零花錢等手段哄騙某男童，而長(zhǎng)期吸食其小雞雞使其射精而吞咽，認(rèn)為男童精液營(yíng)養(yǎng)價(jià)值比較高，導(dǎo)致該男童發(fā)育不良、體弱多病，并習(xí)慣性射精，直到其母發(fā)現(xiàn)異常才致案發(fā)。

《刑法》第二百三十七條第三款猥褻兒童罪規(guī)定“猥褻兒童的，依照前兩款的規(guī)定從重處罰”。而第一款是“以暴力、脅迫或者其他方法強(qiáng)制猥褻他人或者侮辱婦女的，處五年以下有期徒刑或者拘役”；第二款是“聚眾或者在公共場(chǎng)所當(dāng)眾犯前款罪的，或者有其他惡劣情節(jié)的，處五年以上有期徒刑”。依照《刑法》第九十九條 “本法所稱以上、以下、以內(nèi)，包括本數(shù)”的規(guī)定，猥褻兒童從重處罰后最少是五年有期徒刑，檢方抗訴有其合理性。況且，猥褻男童的行為是包括性交行為的，無論張某是否是同性戀，其對(duì)林某的肛交行為均構(gòu)成同性性交行為，是要從重處罰。而幼女作為性侵害的被害人，如果有性交行為，按照強(qiáng)奸罪定罪量刑并從重處罰。而且，根據(jù)2013年10月23日最高人民法院、最高人民檢察院、公安部、司法部《關(guān)于依法懲治性侵害未成年人犯罪的意見》（以下簡(jiǎn)稱《意見》）第28條 “對(duì)于強(qiáng)奸未成年人的成年犯罪分子判處刑罰時(shí)，一般不適用緩刑” 的規(guī)定，以及2013年12月23日最高人民法院《關(guān)于常見犯罪的量刑指導(dǎo)意見》第一條第二款“奸淫幼女1人的，可以在4年至7年有期徒刑幅度內(nèi)確定量刑起點(diǎn)”的規(guī)定，可以發(fā)現(xiàn)對(duì)幼女性權(quán)利的保護(hù)很完善，對(duì)比之下，對(duì)男童性權(quán)利的保護(hù)要遜色很多，甚至沒有保護(hù)。因?yàn)閮H對(duì)男童實(shí)施“猥褻”按猥褻兒童罪定罪量刑，而更進(jìn)一步的傷害行為“奸淫”仍然按猥褻兒童罪定罪量刑。根據(jù)《意見》的規(guī)定，實(shí)施猥褻兒童犯罪，造成兒童輕傷以上后果，同時(shí)符合《刑法》第二百三十四條或者第二百三十二條的規(guī)定，構(gòu)成故意傷害罪、故意殺人罪的，依照處罰較重的規(guī)定定罪處罰。出現(xiàn)上述男保安案同樣的結(jié)果，構(gòu)成輕傷了才從重處罰，與奸淫幼女直接從重處罰相差甚遠(yuǎn)。

三、男女對(duì)雙性人的性侵害

某監(jiān)獄曾關(guān)押一名罪犯，其成長(zhǎng)性別和外顯生理特征均顯示為女性，而被關(guān)押在女子監(jiān)獄中，因其一直被雌性激素氛圍熏陶，而導(dǎo)致男性生理器官顯現(xiàn)，經(jīng)常被女犯強(qiáng)奸。后對(duì)其進(jìn)行檢查，發(fā)現(xiàn)該罪犯染色體顯示為男性，遂將其關(guān)押在男子監(jiān)獄中，但因?yàn)殚L(zhǎng)相清秀、皮膚細(xì)嫩，又經(jīng)常被男犯強(qiáng)奸，監(jiān)獄只好對(duì)其單獨(dú)關(guān)押。該罪犯就是典型的雙性人，醫(yī)學(xué)上稱該病為雄激素不敏感綜合征。雖然遭到來自女性和男性的性侵害，但是其性權(quán)利無法受到刑法保護(hù)。因?yàn)榕圆荒軉为?dú)成為我國(guó)強(qiáng)奸罪的主體，而且，如果對(duì)被害人按女性來保護(hù)，則又與其本身是男性且男性生理器官顯現(xiàn)相矛盾。在現(xiàn)實(shí)生活中多數(shù)雙性人被當(dāng)做女性看待，因?yàn)橥怙@生理特征為女性，然而，不論該雙性人最終選擇通過性器官矯正手術(shù)而成為“男性”或者“女性”，還是選擇不進(jìn)行手術(shù)以雙性人生活，他享有平等的性權(quán)利而應(yīng)該被保護(hù)。

四、性侵害帶來的傷害

性侵害對(duì)被害人帶來的傷害是巨大的，甚至是不可挽回的，主要表現(xiàn)在精神和生理兩方面。通常情況下，遭受性侵害的被害人，不論男女，都有不同程度的心理障礙，輕者精神恍惚、膽小孤僻、經(jīng)常出現(xiàn)被傷害的畫面，重者則戀愛困難、性功能障礙，甚至有自傷、自殺傾向，報(bào)復(fù)社會(huì)走向犯罪，從被害人轉(zhuǎn)到侵害人，形成惡性循環(huán)。而對(duì)于生理傷害，也不亞于精神傷害。除了傳統(tǒng)性交造成的處女膜破裂、陰道被撕裂、尿道炎、意外懷孕等疾病，感染梅毒、艾滋病等性病外，肛交則會(huì)讓受害者疼痛難忍，造成肛門括約肌失禁、肌肉損傷等，且感染梅毒、艾滋病等性病的幾率也非常大。 實(shí)踐中就有某大學(xué)男生在獻(xiàn)血時(shí)被告知感染艾滋病毒，其坦稱，曾遭受過男性性侵害，但因時(shí)間過長(zhǎng)很難舉證而難以救濟(jì)。然而，不可否認(rèn)，在男男性行為中，艾滋病毒得到迅速傳播，其傷害遠(yuǎn)超“輕傷”的標(biāo)準(zhǔn)。再次證明了男性性權(quán)利應(yīng)得到與女性同等的對(duì)待，特別是男童的性權(quán)利應(yīng)與女童的性權(quán)利一樣重要。

五、性交含義新認(rèn)識(shí)

我國(guó)強(qiáng)奸罪的既遂標(biāo)準(zhǔn)為“插入說（奸淫幼女接觸說）” ，即男性強(qiáng)行將自己的性器官插入到婦女的性器官之中或是接觸幼女的性器官。符合傳統(tǒng)性交是以生養(yǎng)后代為目的，但現(xiàn)代人的性交更多的是追求刺激獲得快感，從而出現(xiàn)肛交和口交甚至異物進(jìn)入等新型性行為甚至變態(tài)性行為，在同性性行為中表現(xiàn)最突出。因此，筆者認(rèn)為，應(yīng)該重新定義性交的含義，可以借鑒臺(tái)灣學(xué)者林山田的觀點(diǎn)“性交是以性器、性器以外的身體部位或其他器物進(jìn)入他人性器、肛門或口腔的行為”。 這樣才能實(shí)現(xiàn)對(duì)男性和女性性權(quán)利的平等保護(hù)。不僅符合社會(huì)發(fā)展的需要，而且與國(guó)際立法趨勢(shì)接軌。

六、立法建議

綜上所述，筆者認(rèn)為，可以對(duì)強(qiáng)奸罪中的名詞進(jìn)行修改，把“婦女”改為“他人”、“幼女”改為“兒童”，這樣，該罪的被害人就包括已滿14周歲的男子和未滿14周歲的男童、已滿14周歲的婦女和未滿14周歲的女童。該罪的行為主體也就包括男性和女性。男女性權(quán)利得到平等對(duì)待，也不會(huì)再出現(xiàn)《刑法》第二百三十七條第三款猥褻兒童罪中對(duì)男童的猥褻包括性交行為，對(duì)女童的猥褻不包括性交行為的矛盾局面。

注釋：

石曉利.論男性性權(quán)利的刑法保護(hù).南昌大學(xué).2013.1.

吳擎松.論男性性權(quán)利的刑法保護(hù).吉林大學(xué).2009.17.

陳志娟.男人也會(huì)被“傷害”.檢察日?qǐng)?bào).2011 年2 月23 日，第7 版.

劉慧.我國(guó)性侵害未成年人犯罪實(shí)證研究.吉林大學(xué).2016.6.

林山田.刑法各罪論（上）.北京大學(xué)出版社.2016.148.