關(guān)鍵詞 破產(chǎn)清算 企業(yè) 治理結(jié)構(gòu) 特點(diǎn)

作者簡介：鄧旭東，浙江合創(chuàng)律師事務(wù)所。

中圖分類號：D922.29 文獻(xiàn)標(biāo)識碼：A DOI：10.19387/j.cnki.1009-0592.2018.04.036

企業(yè)破產(chǎn)清算過程中，關(guān)系人會發(fā)生較大的變化，而且利益群體間的權(quán)衡關(guān)系變化也非常的大，加之現(xiàn)階段國內(nèi)破產(chǎn)法律規(guī)制不健全，破產(chǎn)清算治理結(jié)構(gòu)狀態(tài)不清，難免會影響企業(yè)破產(chǎn)清算治理與效率。在此過程中，如果出現(xiàn)破產(chǎn)欺詐問題，則必然會損害債權(quán)人的利益。

一、企業(yè)破產(chǎn)清算治理結(jié)構(gòu)概述

在企業(yè)正常運(yùn)營過程中，治理結(jié)構(gòu)以企業(yè)利益群體的權(quán)利與義務(wù)為中心來安排和實(shí)施制度，治理結(jié)構(gòu)包括董事會、股東以及監(jiān)事會和管理層等利益主體，同時(shí)還包括資本、控制權(quán)以及經(jīng)理人等市場外部治理結(jié)構(gòu)。整體來看，企業(yè)破產(chǎn)清算治理結(jié)構(gòu)主要表現(xiàn)出以下基本特點(diǎn)：

（一）主體差異性

企業(yè)破產(chǎn)清算期間，治理結(jié)構(gòu)構(gòu)成主體發(fā)生了改變，主要由破產(chǎn)人、債權(quán)人以及管理人和法院構(gòu)成。在此過程中，債權(quán)關(guān)系發(fā)生了改變，企業(yè)正常經(jīng)營發(fā)展過程中的債權(quán)人并非治理結(jié)構(gòu)主體，破產(chǎn)清算期間的債權(quán)人是企業(yè)內(nèi)部治理結(jié)構(gòu)中的一個(gè)主要關(guān)系人，同時(shí)也體現(xiàn)了我國破產(chǎn)法對債權(quán)人合法利益保護(hù)的目標(biāo)。

（二）控制權(quán)區(qū)別

企業(yè)正常運(yùn)營過程中，股東擁有企業(yè)最終控制權(quán)，經(jīng)營控制權(quán)由董事會所有，管理權(quán)由經(jīng)理層執(zhí)行。企業(yè)破產(chǎn)清算過程中的控制權(quán)由破產(chǎn)管理人執(zhí)行，其在法院監(jiān)督與指導(dǎo)下對財(cái)產(chǎn)接管、變賣以及清算和分配事務(wù)進(jìn)行主持。基于此，實(shí)踐中為了能夠有效避免管理人員濫用法律賦予的職權(quán)，加大法院與債權(quán)人會議的監(jiān)督管理力度至關(guān)重要，比如可以有效避免欺詐現(xiàn)象。

（三）結(jié)構(gòu)與治理目標(biāo)不同

對于企業(yè)破產(chǎn)清算關(guān)系人而言，主要的關(guān)系人包括債權(quán)人。實(shí)踐中我們可以將破產(chǎn)清算治理結(jié)構(gòu)一分為二，即內(nèi)部與外部兩種治理形式。在企業(yè)破產(chǎn)清算階段，作為外部治理結(jié)構(gòu)的債權(quán)人進(jìn)入內(nèi)部治理結(jié)構(gòu)，通過債權(quán)人會議對管理人進(jìn)行監(jiān)督，以此來保護(hù)個(gè)人權(quán)益。同時(shí)，治理目標(biāo)也存在不同之處。企業(yè)正常經(jīng)營過程中，治理目標(biāo)是為股東創(chuàng)造更多的利益，并且確保企業(yè)決策的科學(xué)合理性，以此來保證企業(yè)各方利益群體的利益最大化。然而，在破產(chǎn)清算階段，治理目標(biāo)發(fā)生了改變，而且債權(quán)人也進(jìn)入權(quán)利主體的序列，企業(yè)的治理目標(biāo)變成了對債權(quán)人利益的維護(hù)。

二、現(xiàn)階段企業(yè)破產(chǎn)清算階段的治理結(jié)構(gòu)問題

（一）存在濫用職權(quán)的可能性

根據(jù)企業(yè)破產(chǎn)法規(guī)定，企業(yè)管理人擁有破查清算時(shí)期的控制權(quán)，負(fù)責(zé)破產(chǎn)企業(yè)的一切業(yè)務(wù)。然而，由于債權(quán)人委員會監(jiān)督管理力度不夠，或者管理人員濫用職權(quán)，因此損壞了債權(quán)人的利益。比如，破產(chǎn)管理人員可能會利用職務(wù)之便私吞企業(yè)破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)；利用破產(chǎn)程序機(jī)會與內(nèi)部信息，侵吞破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)，造成企業(yè)財(cái)產(chǎn)損失；收受賄賂，侵害企業(yè)債權(quán)人的權(quán)益。

（二）對管理人員的監(jiān)管力度不足

根據(jù)國內(nèi)現(xiàn)行的《企業(yè)破產(chǎn)法》要求，企業(yè)破產(chǎn)期間的管理人員應(yīng)當(dāng)由法院指定，并且依法執(zhí)行職務(wù)，及時(shí)向法院匯報(bào)工作并接受債權(quán)人會議以及債權(quán)人委員會監(jiān)督。從其實(shí)踐情況來看，主要的問題表現(xiàn)為：管理人被賦予了濃重的行政色彩，法院對其監(jiān)督力度不夠，管理人在清算事務(wù)處理過程中存在著普遍的先斬后奏現(xiàn)象，甚至已經(jīng)完全脫離了法院的監(jiān)督。實(shí)踐中，法院因組織結(jié)構(gòu)的局限性而無法對企業(yè)破產(chǎn)清算進(jìn)程，進(jìn)行有效的監(jiān)督管理。

（三）債權(quán)人會議難以發(fā)揮作用

債權(quán)人會議工作非常的復(fù)雜，而且工作量也比較大，管理人存在著代為決策，甚至故意不召開會議現(xiàn)象。企業(yè)破產(chǎn)清算的主要關(guān)系人有破產(chǎn)人、管理人以及法院和債權(quán)人，股東已經(jīng)基本上不屬于治理結(jié)構(gòu)。企業(yè)破產(chǎn)清算過程中，管理人負(fù)責(zé)對債務(wù)人的財(cái)產(chǎn)進(jìn)行處分，破產(chǎn)清算的主要目的在于將財(cái)產(chǎn)公平地分配到債權(quán)人手中。理論上來講，破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)應(yīng)當(dāng)歸屬于所有債權(quán)人，但同時(shí)也存在另一種情況，即破產(chǎn)持續(xù)時(shí)間比較長，房屋等不動產(chǎn)拍賣價(jià)格較之于起初階段有所增長，評估處分后所得資產(chǎn)超過了債務(wù)，此時(shí)破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)分配后仍有一定的剩余，企業(yè)股東就有權(quán)利索取權(quán)這部分財(cái)產(chǎn)。在企業(yè)破產(chǎn)清算過程中，股東并非無利益可得的，而且是應(yīng)當(dāng)積極參與其中，對管理人的工作進(jìn)行監(jiān)督，債權(quán)人會議的作用難以有效的發(fā)揮。

三、完善和健全企業(yè)破產(chǎn)清算期間治理結(jié)構(gòu)的有效策略

以我國破產(chǎn)法相關(guān)規(guī)定可知：人民法院裁定受理破產(chǎn)清算申請的，需要指定管理人，接管破產(chǎn)企業(yè)以及擬訂提交債權(quán)人會議進(jìn)行討論，詳細(xì)談?wù)撈飘a(chǎn)財(cái)產(chǎn)變價(jià)方案；當(dāng)破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)分配方案擬定，同時(shí)提請人民法院裁定認(rèn)可以后，需要優(yōu)先清償破產(chǎn)費(fèi)用以及共益?zhèn)鶆?wù)后，根據(jù)法定程序進(jìn)行賠償，依照法定順序清償。因此，破產(chǎn)清算重大事項(xiàng)的決策權(quán)是在債權(quán)人會議上，同時(shí)也顯示出管理人內(nèi)部需要建立相應(yīng)的治理結(jié)構(gòu)，將理念問題與實(shí)體問題，共同在破產(chǎn)清算期間得以解決。

基于以上分析，筆者認(rèn)為若想健全和完善治理結(jié)構(gòu)，應(yīng)當(dāng)從以下幾個(gè)方面著手：

（一）建立健全管理人激勵(lì)機(jī)制

根據(jù)現(xiàn)行法律法規(guī)規(guī)定，法院以債務(wù)人的全部財(cái)產(chǎn)價(jià)值作為標(biāo)的額，然后按照比例對管理人應(yīng)當(dāng)報(bào)酬予以確定，一般在0.5%-15%之間為宜，必要時(shí)可在上述基礎(chǔ)上有30%的浮動。這一規(guī)定，實(shí)際上是針對管理人制定的激勵(lì)機(jī)制，如果管理人在企業(yè)破產(chǎn)清算過程中處理和分配債務(wù)人的財(cái)產(chǎn)得當(dāng)，可以適當(dāng)提高管理人員的報(bào)酬，以此來提高企業(yè)破產(chǎn)清算效率。值得一提的是，如果若企業(yè)破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)相對較少，扣除必要支出后留給管理人的報(bào)酬非常的少，此時(shí)就沒有必要采用上述激勵(lì)機(jī)制。對于這一問題，筆者建議法院立足實(shí)際，確定最低管理人報(bào)酬，按比例對其數(shù)額進(jìn)行確定。上述機(jī)制的制定，必須通過債權(quán)人會議表決，這樣才能確保破產(chǎn)企業(yè)管理人能夠拿到報(bào)酬，激發(fā)他們的工作積極性，以薪養(yǎng)廉，減少或者避免管理人在工作中濫用職權(quán)、以權(quán)謀私。

（二）強(qiáng)化和凸顯法院以及債權(quán)人會議的地位與職能

企業(yè)破產(chǎn)清算過程中，法院指定管理人，并由法院監(jiān)督管理；管理人在向法院匯報(bào)工作時(shí)，債權(quán)人會議以及債權(quán)人委員會也應(yīng)當(dāng)對其進(jìn)行監(jiān)督。然而，實(shí)踐中上述三者之間的關(guān)系非常的復(fù)雜，法院是破產(chǎn)裁判機(jī)關(guān)，通過指定管理人以及聽取其報(bào)告，對管理人的決定進(jìn)行確認(rèn)、修改和否決，并對破產(chǎn)管理人的工作進(jìn)行監(jiān)督管控。債權(quán)人會議以及破產(chǎn)人等作為其他監(jiān)督者，對管理人的工作進(jìn)行監(jiān)督時(shí)需法院做出。由于法院在此過程中的地位和所起的作用非常重要，因此要加強(qiáng)人民法院對管理人監(jiān)督管理。需要強(qiáng)調(diào)的是，法院作為重要的主體，應(yīng)當(dāng)加強(qiáng)重視，健全和完善針對性監(jiān)督機(jī)制，強(qiáng)化對管理人行為的監(jiān)督，并在此基礎(chǔ)上建立權(quán)力約束管理制度。

（三）完善關(guān)系人制度，健全清算治理結(jié)構(gòu)

企業(yè)破產(chǎn)清算治理結(jié)構(gòu)中涉及到破產(chǎn)人、管理人以及法院和債權(quán)人等關(guān)系人，同時(shí)還包含股東、債權(quán)人會議以及董事會和債權(quán)人委員會，不同的利益主體應(yīng)當(dāng)積極參與其中，尤其要重視企業(yè)破產(chǎn)債權(quán)人委員會的監(jiān)督權(quán)。當(dāng)進(jìn)入企業(yè)破產(chǎn)清算程序以后，人民法院制定管理人，后者接管企業(yè)（公司）以后對其破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)合理分配。人民法院在債權(quán)人申報(bào)債權(quán)后15日的時(shí)間內(nèi)首次組織債權(quán)人會議，主要對管理人分配破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)的情況進(jìn)行討論，債權(quán)人會議應(yīng)當(dāng)對管理人分配和處理財(cái)產(chǎn)情況進(jìn)行監(jiān)督，然后反饋信息。破產(chǎn)清算過程中，關(guān)系人之間制衡，而且各主體積極主動，建立完善的治理結(jié)構(gòu)。

四、結(jié)語

總而言之，無論是現(xiàn)階段的理論界還是實(shí)務(wù)界，關(guān)注的焦點(diǎn)基本上都集中在破產(chǎn)外的企業(yè)治理問題，比如企業(yè)財(cái)務(wù)和管理重構(gòu)等，避免企業(yè)破產(chǎn)，幾乎沒有人對企業(yè)破產(chǎn)清算階段的治理結(jié)構(gòu)進(jìn)行研究。本文對此進(jìn)行了分析，并認(rèn)為企業(yè)破產(chǎn)清算過程中的治理結(jié)構(gòu)構(gòu)建至關(guān)重要，同時(shí)也是企業(yè)成功清算的基礎(chǔ)。

參考文獻(xiàn)：

[1]于淑媛.企業(yè)破產(chǎn)清算內(nèi)部控制框架的構(gòu)建.財(cái)經(jīng)界（學(xué)術(shù)版）.2015（12）.

[2]嚴(yán)星宇.企業(yè)破產(chǎn)清算中的財(cái)務(wù)問題研究.時(shí)代金融.2016（8）.

[3]武曉華.企業(yè)破產(chǎn)清算中的若干財(cái)務(wù)問題.企業(yè)改革與管理.2015（2）.

[4]孟祥剛.企業(yè)破產(chǎn)糾紛新型典型案例與專題指導(dǎo).北京：中國法制出版社.2010.

[5]陳曉峰.企業(yè)破產(chǎn)清算——法律風(fēng)險(xiǎn)管理與防范策略.北京：法律出版社.2009.