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我國網(wǎng)絡(luò)財產(chǎn)犯罪探究

2018-05-02 05:35尉明霞
時代金融 2018年8期
關(guān)鍵詞:預防防控

【摘要】隨著數(shù)字科技的興起,網(wǎng)絡(luò)也得到了極大的發(fā)展,融入到了我們生活的方方面面。但在網(wǎng)絡(luò)給我們帶來便利的同時,網(wǎng)絡(luò)財產(chǎn)犯罪卻也呈現(xiàn)增加的趨勢,對我們的財產(chǎn)安全造成了嚴重的威脅。從其犯罪特征來看,網(wǎng)絡(luò)犯罪不僅是傳統(tǒng)意義刑法上的財產(chǎn)犯罪,還具有很強的技術(shù)性特點。這使得現(xiàn)今的刑法很難對網(wǎng)絡(luò)財產(chǎn)犯罪進行有效的規(guī)制及預防。雖然我國針對網(wǎng)絡(luò)財產(chǎn)雖不乏理論研究,但在實踐中對網(wǎng)絡(luò)財產(chǎn)的保護還是極度匱乏的。以技術(shù)、立法等手段來控制網(wǎng)絡(luò)財產(chǎn)犯罪已經(jīng)被世界各國在實踐中普遍使用,這將幫助我國結(jié)合具體國情,建立完備的網(wǎng)絡(luò)財產(chǎn)刑事保護系統(tǒng)。

【關(guān)鍵詞】網(wǎng)絡(luò)財產(chǎn) 網(wǎng)絡(luò)財產(chǎn)犯罪 防控 預防

一、網(wǎng)絡(luò)財產(chǎn)犯罪的概述

(一)網(wǎng)絡(luò)財產(chǎn)犯罪定義

1.網(wǎng)絡(luò)財產(chǎn)。傳統(tǒng)財產(chǎn)在網(wǎng)絡(luò)空間中的新型存在形式被稱之為網(wǎng)絡(luò)財產(chǎn)。其中,網(wǎng)絡(luò)財產(chǎn)包括由單純網(wǎng)絡(luò)財產(chǎn)權(quán)利的網(wǎng)絡(luò)化存在形式和由于網(wǎng)絡(luò)經(jīng)濟的發(fā)展而衍生出的其他新型網(wǎng)絡(luò)化的財產(chǎn)權(quán)利。例如:以數(shù)字的形式存在于銀行網(wǎng)絡(luò)體系中的貨幣;QQ幣、比特幣、游戲裝備等。

2.網(wǎng)絡(luò)財產(chǎn)犯罪。隨著計算機和網(wǎng)絡(luò)的普及和全球化,網(wǎng)絡(luò)財產(chǎn)犯罪正在以一種勢不可擋的態(tài)勢侵犯我們的財產(chǎn)性權(quán)益。為了更好的預防和打擊這樣的犯罪,我們可以給網(wǎng)絡(luò)財產(chǎn)犯罪下定義:以網(wǎng)絡(luò)為工具和媒介直接或間接進行的、以非法占有他人財產(chǎn)為目的的、有極強的社會危害性的、針對網(wǎng)絡(luò)財產(chǎn)的財產(chǎn)性犯罪。

(二)網(wǎng)絡(luò)財產(chǎn)犯罪特征

1.隱蔽性強。大眾在使用網(wǎng)絡(luò)的過程中,絕大多數(shù)時間是一種匿名行為這種匿名行為使得匿名者運用網(wǎng)絡(luò)技術(shù)從事其在日常生活中不敢從事的一些不良行為,甚至不法行為。犯罪者只需輕點鼠標或者敲擊鍵盤即可完成。再者,從時間來看,這類犯罪不需要有時間條件,且完成速度很快,對于公檢機關(guān)的犯罪偵破行動是一種很大的挑戰(zhàn)。最后,從空間來說,網(wǎng)絡(luò)財產(chǎn)犯罪只需要一個網(wǎng)絡(luò)賬號即可與外界任一網(wǎng)絡(luò)賬號相交往,只要在有計算機和網(wǎng)絡(luò)的地方即可完成作案,這就使得網(wǎng)絡(luò)賬號后的具體身份是否與網(wǎng)絡(luò)賬號上的身份一致成為偵破案件的一大阻礙。

2.社會危害性大。網(wǎng)絡(luò)財產(chǎn)犯罪由于傳播速度快、傳播領(lǐng)域廣等原因而越來越多,損害越來越大,較之傳統(tǒng)犯罪有過之而無不及。美國曾對200家大企業(yè)做過一次關(guān)于網(wǎng)絡(luò)詐騙的調(diào)查,調(diào)查顯示被調(diào)查的企業(yè)中有95%的企業(yè)曾經(jīng)受害。例如,北卡羅來納的吉姆·李實施了一起造成經(jīng)濟損失巨大的網(wǎng)絡(luò)詐騙案,他在互聯(lián)網(wǎng)上使用MCI國際電訊公司的用戶名在全球范圍內(nèi)銷售了50000至100000個電話卡號碼,使得MCI公司遭受了2800萬美元的損失。[劉守芬,孫曉芳:《論網(wǎng)絡(luò)犯罪》,載《北京大學學報》,2001年第13期總第82期。]

3.技術(shù)性強。網(wǎng)絡(luò)財產(chǎn)犯罪很明顯是一種技術(shù)犯罪,它的實施需要技術(shù)作為依托。新技術(shù)的不斷涌現(xiàn),會使得網(wǎng)絡(luò)財產(chǎn)犯罪以很多種新的方式呈現(xiàn)。網(wǎng)絡(luò)財產(chǎn)犯罪的技術(shù)性使得網(wǎng)絡(luò)財產(chǎn)犯罪沒有了作案現(xiàn)場,使得犯罪的行為發(fā)生地和結(jié)果發(fā)生地相分離,且這種分離經(jīng)常是無國界的,這就使得公檢法機關(guān)在管轄、司法協(xié)調(diào)、調(diào)查取證等方面工作更加艱難。

二、網(wǎng)絡(luò)財產(chǎn)犯罪的分類及防控難點問題探析

(一)網(wǎng)絡(luò)財產(chǎn)犯罪的分類

根據(jù)網(wǎng)絡(luò)財產(chǎn)的表現(xiàn)形式,網(wǎng)絡(luò)財產(chǎn)被分為由單純網(wǎng)絡(luò)財產(chǎn)權(quán)利的網(wǎng)絡(luò)化存在形式和由于網(wǎng)絡(luò)經(jīng)濟的發(fā)展而衍生出的其他新型網(wǎng)絡(luò)化的財產(chǎn)權(quán)利。由此,根據(jù)網(wǎng)絡(luò)財產(chǎn)犯罪的內(nèi)容,筆者將其分為單純網(wǎng)絡(luò)財產(chǎn)犯罪和衍生性新型網(wǎng)絡(luò)財產(chǎn)犯罪。接下來,筆者將針對一些具體的、有針對性的單純網(wǎng)絡(luò)財產(chǎn)犯罪進行研究。

1.網(wǎng)絡(luò)詐騙。常見的網(wǎng)絡(luò)詐騙方式有:(1)非法傳銷。是指我們收到的許多邀請我們加入致富網(wǎng)站的垃圾郵件,通過注冊其會員購買幾份網(wǎng)上致富之類的電子說明書,然后通過交錢給上線會員,來獲得會員資格,最終取得自己的宣傳網(wǎng)頁。取得自己的宣傳網(wǎng)頁后就可以再發(fā)展自己的下線會員,通過上層會員代理不斷地發(fā)展下層會員,上線會員就取得源源不斷的收入。[藺瑞:《簡論網(wǎng)絡(luò)財產(chǎn)犯罪》,載《經(jīng)濟研究導刊》,2010年第31期總第105期。]

2.信用卡欺詐。對于針對消費者的欺詐,例如欺騙信用不佳的人申請信用卡,商家承諾消費者能夠輕易獲得信用卡,但在申請人填寫過信用卡相關(guān)信息后,并依約預付頭期付款后,卻并沒有收到信用卡,甚至因別人盜刷信用卡而產(chǎn)生負債。此外,還有我們比較熟悉的網(wǎng)絡(luò)交易欺詐、網(wǎng)絡(luò)服務(wù)欺詐、和通過投資形式進行的詐騙。

3.網(wǎng)絡(luò)盜竊。網(wǎng)絡(luò)盜竊是以計算機網(wǎng)絡(luò)系統(tǒng)為載體,以非法占有為目的秘密竊取他人虛擬財物或以非法獲利為目的秘密竊取他人有價值信息的行為

4.網(wǎng)絡(luò)上的敲詐勒索。網(wǎng)絡(luò)上的敲詐勒索大部分是通過破壞計算機系統(tǒng)等高科技技術(shù)手段,比如,竊取信用卡公司的客戶信息,然后進行敲詐勒索犯罪。

(二)網(wǎng)絡(luò)財產(chǎn)犯罪的防控難題問題剖析

1.網(wǎng)絡(luò)財產(chǎn)犯罪刑事管轄權(quán)確立難。在網(wǎng)絡(luò)財產(chǎn)犯罪中,由于行為人可能通過不同的網(wǎng)址實施網(wǎng)絡(luò)犯罪且網(wǎng)絡(luò)自身開放性和全球性的特點,致使網(wǎng)址與現(xiàn)實中的地理位置不一致。從而以犯罪行為地或者犯罪結(jié)果地作為網(wǎng)絡(luò)犯罪地域管轄的依據(jù)很難實現(xiàn)。在超越國界的網(wǎng)絡(luò)空間,某一犯罪的行為地或結(jié)果地可能涉及到國際互聯(lián)網(wǎng)所觸及的所有國家和地區(qū),如果適用地域管轄原則,那么互聯(lián)網(wǎng)所涉及的任何國家都享有管轄權(quán),[于志剛:《關(guān)于網(wǎng)絡(luò)空間中刑事管轄權(quán)的思考》,載《中國法學》,2003(6):102-107。]這顯然是不合適的,也不能從根本上解決網(wǎng)絡(luò)犯罪的司法管轄權(quán)問題。而傳統(tǒng)刑法中規(guī)定的屬人管轄原則和保護管轄原則更是難以解決網(wǎng)絡(luò)犯罪的國際管轄權(quán)問題。[陳結(jié)淼:《關(guān)于我國網(wǎng)絡(luò)犯罪刑事管轄權(quán)立法的思考》,載《現(xiàn)代法學》,2008年5月,第30卷第3期。]

2.網(wǎng)絡(luò)財產(chǎn)犯罪的取證難。網(wǎng)絡(luò)犯罪的證據(jù)主要是電子證據(jù),這些證據(jù)多存在于電磁介質(zhì)如程序、數(shù)據(jù)等無形的信息中,很容易被更改和刪除,這就給網(wǎng)絡(luò)犯罪分子留下了可乘之機。[馬華:《四大難點凸顯網(wǎng)絡(luò)警察限時困境》,載《信息網(wǎng)絡(luò)安全》,2007(9):86。

]而且電子證據(jù)的固定、認定也有相當?shù)碾y度。另外,電子證據(jù)的地位和效力等問題也是困擾司法機關(guān)的問題。

3.法律對網(wǎng)絡(luò)財產(chǎn)犯罪的規(guī)定不完善。我國立法對于網(wǎng)絡(luò)財產(chǎn)犯罪的具體規(guī)定并不多。在刑法的不斷修改和完善之中,具體條款中逐漸增加了一些對計算機犯罪方面的規(guī)定,它們分別是第二百一十七條規(guī)定的軟件盜版的犯罪,第二百八十五條規(guī)定的非法侵入的犯罪,第二百八十六條規(guī)定的計算機犯罪以及第二百八十七條規(guī)定的利用計算機實施的犯罪。網(wǎng)絡(luò)財產(chǎn)犯罪都是在此基礎(chǔ)上進行定罪處罰的。但這些立法并不能涵括不同類型的網(wǎng)絡(luò)財產(chǎn)犯罪,這就導致了將一些較為嚴重的網(wǎng)絡(luò)財產(chǎn)犯罪作為盜竊罪或者是搶劫罪來進行處罰。這種處罰方式有時候嚴重違反了刑法中的罪刑相適應(yīng)原則??梢姡稍诰W(wǎng)絡(luò)財產(chǎn)犯罪中的不足之處。針對網(wǎng)絡(luò)財產(chǎn)犯罪的預防,法律無疑是最好的最有效的武器。因此,防控網(wǎng)絡(luò)財產(chǎn)犯罪必須以技術(shù)防范為基礎(chǔ),以刑法保護為終極手段,而刑法的完善是執(zhí)法的前提。

4.網(wǎng)絡(luò)財產(chǎn)犯罪監(jiān)管力度不強。由于網(wǎng)絡(luò)犯罪的范圍廣、信息速度快等一系列特征,導致網(wǎng)絡(luò)監(jiān)管難,同時隨著網(wǎng)絡(luò)技術(shù)的快速發(fā)展,掌握高科技的人才越來也多,而我們監(jiān)管機的人才也應(yīng)該適應(yīng)潮流的發(fā)展,增強理論知識的學習,這樣才能更好的監(jiān)管網(wǎng)絡(luò)犯罪。

三、網(wǎng)絡(luò)財產(chǎn)犯罪的防控措施

(一)司法防控

1.刑事管轄權(quán)的確立。對于網(wǎng)絡(luò)財產(chǎn)犯罪管轄,學界有三種說法。說法一:網(wǎng)絡(luò)空間有屬于自己的區(qū)域,這種區(qū)域應(yīng)該被當做一種新的管轄區(qū)域,類似于現(xiàn)存的公?;蛘呤菄H海底區(qū)域等,新的管轄理念應(yīng)該在這樣的領(lǐng)域之內(nèi)建立起來;說法二:所有國家都有管轄網(wǎng)絡(luò)空間內(nèi)人和物活動的權(quán)利,同時結(jié)合實際情況并將這種權(quán)利提升到一種法律的高度。當然這種程度和方式應(yīng)該和該主權(quán)國家可以控制的網(wǎng)絡(luò)空間的程度和方式相適應(yīng)。說法三:該理論有一種特別的名稱叫做網(wǎng)址管轄理論,即認為網(wǎng)址在網(wǎng)絡(luò)空間中是實際存在的,并且網(wǎng)絡(luò)中的位置通過某種方式是可以確定的,且在一定時期內(nèi)有相對的穩(wěn)定性。因為網(wǎng)址在很大程度上要受到其ISP所在的管轄區(qū)域的制約,其轉(zhuǎn)化為地理上的空間有比較充分的關(guān)聯(lián)因素。[范江波:《網(wǎng)絡(luò)侵權(quán)中對確認管轄權(quán)的探討》,載《朝陽法律評論》,2008年5月,第30卷第3期。]

針對這三種管轄理論,筆者并不是很贊同,由于我國網(wǎng)絡(luò)發(fā)展的程度以及網(wǎng)絡(luò)技術(shù)水平并不能和其它國家保持一致,再加上我國現(xiàn)階段網(wǎng)絡(luò)管理制度所存在的一些缺陷,我國的網(wǎng)絡(luò)財產(chǎn)犯罪有其個性特征,因此在確定管轄權(quán)問題上必須要結(jié)合我國的具體國情來綜合考慮。筆者認為,網(wǎng)絡(luò)財產(chǎn)犯罪和其它犯罪有一定的共性,因此在網(wǎng)絡(luò)財產(chǎn)犯罪管轄權(quán)的確定上,筆者有三種觀點:第一,網(wǎng)絡(luò)財產(chǎn)犯罪的管轄權(quán)要建立在傳統(tǒng)刑事管轄權(quán)的基礎(chǔ)之上;我國刑法第六條規(guī)定:犯罪的行為或者結(jié)果發(fā)生在我國境內(nèi)的就認為是在我國領(lǐng)域內(nèi)犯罪,這種管轄的確定不區(qū)別犯罪主體和犯罪時間的問題,因此對網(wǎng)絡(luò)財產(chǎn)管轄權(quán)的確定有一定的適用基礎(chǔ)。第二,單純的只依靠屬人管轄、保護管轄并不能涵括網(wǎng)絡(luò)財產(chǎn)犯罪管轄權(quán)的確定形式,應(yīng)該在此基礎(chǔ)上建立一種最低限度聯(lián)系原則,這種原則彌補了屬人屬地原則適用之外的情形,確保了每一種網(wǎng)絡(luò)財產(chǎn)犯罪都有一種確定管轄權(quán)的形式標準。第三,則是要確立消極行為管轄之禁止原則。消極行為指的是將某些信息上傳到某些網(wǎng)址任由某人瀏覽、讀取、下載的行為。

2.關(guān)于司法程序中取證措施的設(shè)想。網(wǎng)絡(luò)財產(chǎn)犯罪的電子取證有著相當大的困難,在取證過程中,不僅要保證收集的電子證據(jù)的完整真實性,更要保證電子證據(jù)的合法有效性。電子取證離不開計算機技術(shù)的支持,因此要充分培養(yǎng)兼具計算機和法律的復合型人才,建立專門的電子取證團隊,以確保能夠收到最為原始最為有效的證據(jù);其次,在電子證據(jù)的過程中要有絕對的耐心,一般情況下,犯罪主體在犯罪活動結(jié)束后,會將自己殘存在受害人系統(tǒng)中的“痕跡”刪掉,但是這種刪掉只是表面上的刪除,在清空回收站后,如若不將硬盤低級格式化,是根本無法絕對刪除犯罪痕跡的。這就要求技術(shù)人員要有足夠的耐心來尋找殘存的刪除文件。最后,為保證電子取證的質(zhì)量,還需要建立有效的電子證據(jù)司法鑒定制度,這種制度通過多種手段對收集的電子證據(jù)進行集中的分析處理,能最大程度的保證收集的電子證據(jù)的真實有效性。

(二)立法防控

1.立法觀念的升級轉(zhuǎn)變。對于立法觀念的升級,應(yīng)著重從三個方面來進行。首先,要對傳統(tǒng)觀念的一些先進合理的理念進行保留,對落后不妥的立法觀念要及時摒棄。這種取其精華,去其糟粕的做法是立法觀念升級的一個重要方面。其次,要盡可能的拓寬立法觀念的深度和廣度,既要保證合法性,可行性,又要保證適用性。其中重要的一項是形成一個有效的立法防控體系,現(xiàn)階段我國的立法是一種分類立法,并未形成完整的體系,即在網(wǎng)絡(luò)財產(chǎn)犯罪的規(guī)制方面,更多的還是傾向于計算機信息系統(tǒng)的保護,而對具體的計算機網(wǎng)絡(luò)財產(chǎn)的具體犯罪則沒有太多明確適用的規(guī)定,這是立法觀念升級的一項重要內(nèi)容。最后,要保證立法觀念的升級不會對現(xiàn)行的立法產(chǎn)生矛盾。

2.實體法與程序法的銜接。筆者認為要做到以下兩個方面。第一,在某些程序問題上,比如針對網(wǎng)絡(luò)財產(chǎn)犯罪所收集的證據(jù),這種證據(jù)與傳統(tǒng)的證據(jù)在很多方面會有所不同,甚至和某些立法界定的證據(jù)概念也會有所區(qū)別。而這種區(qū)別就要盡可能通過立法界定一種專屬于網(wǎng)絡(luò)財產(chǎn)犯罪的證據(jù)的法律或者司法解釋,以此來確保所收集的證據(jù)的權(quán)威性和絕對的適用性。第二,就是要嚴格地做到有法可依,有法必依。對于立法對網(wǎng)絡(luò)財產(chǎn)犯罪所做的規(guī)定,在程序法運作過程中要嚴格予以適用,通過實體法的規(guī)定來做出具體的判決。

(三)技術(shù)防控

1.新型網(wǎng)絡(luò)技術(shù)人才的培養(yǎng)。在新型網(wǎng)絡(luò)技術(shù)人才的培養(yǎng)中,建立專業(yè)的針對網(wǎng)絡(luò)的警察隊伍是世界性趨勢,而在這方面我國仍然有提升空間。建立網(wǎng)絡(luò)警察隊伍也就是人才隊伍的建設(shè),首先必須要完善設(shè)置專職網(wǎng)絡(luò)警察的機構(gòu),提高網(wǎng)絡(luò)警察人員的技術(shù)水平,不斷更新網(wǎng)絡(luò)技術(shù)專業(yè)知識。其次要培養(yǎng)法律和技術(shù)的復合型人才,有力地打擊網(wǎng)絡(luò)犯罪。另外通過聘用網(wǎng)絡(luò)安全專家以及與網(wǎng)絡(luò)事務(wù)所合作,可以充分擴大人才資源,有效地偵破疑難網(wǎng)絡(luò)犯罪案件。

2.新型網(wǎng)絡(luò)技術(shù)措施的開發(fā)與實施。網(wǎng)絡(luò)犯罪是一種通過計算機技術(shù)利用網(wǎng)絡(luò)進行的高科技技術(shù)犯罪,可見,計算機技術(shù)和網(wǎng)絡(luò)技術(shù)對于防控網(wǎng)絡(luò)財產(chǎn)犯罪十分重要。但是,我國在計算機硬件方面沒有自主研發(fā)的核心技術(shù),且計算機網(wǎng)絡(luò)系統(tǒng)技術(shù)中的關(guān)鍵部分被國外生產(chǎn)商壟斷。所以,我們無法從核心硬件上做技術(shù)防范。因此,積極開發(fā)自主知識產(chǎn)權(quán)的計算機關(guān)鍵硬件可以作為防控網(wǎng)絡(luò)財產(chǎn)犯罪的有效手段。其次,從技術(shù)層面上來看,人們往往只看重防火墻和類似產(chǎn)品,而忽視了從整體上考慮網(wǎng)絡(luò)安全的方案設(shè)計和網(wǎng)絡(luò)安全的系統(tǒng)架構(gòu)。所以,當出現(xiàn)了網(wǎng)絡(luò)財產(chǎn)犯罪問題之后,要從全局的高度整體規(guī)劃,分步實施。只有這樣才能提高偵破案件的效率,否則采購了網(wǎng)絡(luò)安全設(shè)備也不能最大發(fā)揮其效能。

作者簡介:尉明霞(1993-),女,漢族,山東濱州人,吉首大學在讀法律碩士,研究方向:民商法。

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