近年中國(guó)公司治理的發(fā)展中，主要是靠治理事件的推動(dòng)，例如“國(guó)美控制權(quán)之爭(zhēng)”引發(fā)對(duì)提升董事會(huì)治理能力的思考，“阿里巴巴海外上市”引發(fā)對(duì)境內(nèi)外治理規(guī)則差異與創(chuàng)新的探討，“寶萬(wàn)之爭(zhēng)”推動(dòng)對(duì)外部治理能力、公司章程建設(shè)等的關(guān)注。

凡此熱點(diǎn)事件，無(wú)一不是推動(dòng)制度創(chuàng)新、催生公司治理變革的典型。它們使得中國(guó)公司治理改革逐步進(jìn)入“深水區(qū)”，也開(kāi)始遭遇新挑戰(zhàn)。這說(shuō)明，一方面，現(xiàn)行的公司治理規(guī)則難以滿(mǎn)足如完善資本市場(chǎng)的監(jiān)管、深化國(guó)有企業(yè)改革的重任、移動(dòng)互聯(lián)網(wǎng)時(shí)代治理變革等方面的需要；另一方面，我國(guó)治理規(guī)則在指引治理實(shí)踐上的時(shí)滯、與規(guī)則體系的脫節(jié)和與國(guó)際接軌時(shí)的落后，導(dǎo)致2002年制定的《上市公司治理準(zhǔn)則》越發(fā)不能適應(yīng)當(dāng)前治理發(fā)展的要求，逐步出現(xiàn)治理事件推動(dòng)治理完善和深化的態(tài)勢(shì)。

南開(kāi)大學(xué)李維安團(tuán)隊(duì)基于本團(tuán)隊(duì)在《上市公司治理準(zhǔn)則》修訂方面進(jìn)行了長(zhǎng)期研究，在準(zhǔn)則修訂的必要性、應(yīng)遵循的宗旨及需修訂完善的重點(diǎn)等方面形成了較為系統(tǒng)的成果。

《上市公司治理準(zhǔn)則》的制定和作用

公司治理問(wèn)題產(chǎn)生于所有權(quán)和經(jīng)營(yíng)權(quán)的分離。由于利益追求不同和公司規(guī)模的擴(kuò)大，總體上，股東對(duì)公司的控制越來(lái)越弱，少數(shù)股東的利益得不到保證。許多國(guó)家與組織都清楚地認(rèn)識(shí)到，良好的公司治理既需要國(guó)家通過(guò)強(qiáng)制性的法規(guī)對(duì)治理結(jié)構(gòu)進(jìn)行規(guī)定，還需要制定與市場(chǎng)環(huán)境變化相適應(yīng)的、具有非強(qiáng)制性和靈活性的公司治理準(zhǔn)則。

自1992年英國(guó)的《Cadbury報(bào)告》發(fā)布以來(lái)，眾多國(guó)家與組織的多種公司治理準(zhǔn)則紛紛出臺(tái)。從這些準(zhǔn)則中可以看到，雖然經(jīng)濟(jì)與市場(chǎng)的全球化、一體化使得各種公司治理模式呈現(xiàn)趨同化，但它們畢竟根植于各國(guó)不同的法律、規(guī)范及社會(huì)價(jià)值中，只有在共性中保持自身特點(diǎn)，才能滿(mǎn)足不同經(jīng)濟(jì)環(huán)境、發(fā)展階段中公司治理實(shí)踐的需要。

作為一個(gè)在世界經(jīng)濟(jì)中地位日益重要的大國(guó)，《上市公司治理準(zhǔn)則》能夠幫助解決我國(guó)企業(yè)改革公司治理新階段存在的諸多問(wèn)題。2002年中國(guó)證監(jiān)會(huì)在借鑒世界經(jīng)合組織《G20/OECD公司治理原則》及有關(guān)國(guó)家實(shí)踐的基礎(chǔ)上，制定頒布了《上市公司治理準(zhǔn)則》。

鑒于《上市公司治理準(zhǔn)則》并非謀求替代或否定有關(guān)的法律法規(guī)，而是與有關(guān)法律法規(guī)相輔相成，共同為建立有效的公司治理模式發(fā)揮作用的性質(zhì)，其修改程序較為簡(jiǎn)便，能隨時(shí)將公司運(yùn)作機(jī)制的創(chuàng)新方式融入其中，具有較強(qiáng)靈活性。它是介于法律法規(guī)和公司章程之間的具有一定強(qiáng)制性和約束性的制度文件，用以指引我國(guó)公司治理的規(guī)范與發(fā)展。

準(zhǔn)則出臺(tái)后的相當(dāng)一段時(shí)間內(nèi)，中國(guó)公司治理經(jīng)歷前期制度建設(shè)的快速發(fā)展，逐步轉(zhuǎn)入提升治理有效性即如何解決“形似而神不似”的階段。并且該準(zhǔn)則就公司治理中的諸多方面制定了較為詳細(xì)的規(guī)定，是對(duì)《公司法》、《證券法》的完善和補(bǔ)充，將對(duì)我國(guó)上市公司治理結(jié)構(gòu)的完善起到重要的指導(dǎo)作用。

《上市公司治理準(zhǔn)則》修訂的必要性

從國(guó)際上看，各國(guó)的《公司治理準(zhǔn)則》一般是介于上市公司治理實(shí)踐案例和《公司法》等法律之間，由監(jiān)管部門(mén)頒布的最佳治理指引，它的生命力在于要適時(shí)根據(jù)治理實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)不斷完善。作為國(guó)際公司治理規(guī)則的《G20/OECD公司治理原則》于1999年頒布后進(jìn)行了幾次大的修訂，2015年的修訂版針對(duì)金融危機(jī)后公司治理發(fā)展的新趨勢(shì)不僅導(dǎo)入了新的治理導(dǎo)向和治理工具，而且還擴(kuò)大了適用范圍，將發(fā)展中國(guó)家納入框架中。

我國(guó)的《上市公司治理準(zhǔn)則》自2002年來(lái)一直沒(méi)有修訂，其后《公司法》和《證券法》等法律的修訂對(duì)公司治理實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)的吸納已較之超前。例如，2006年修訂實(shí)施的《公司法》在修訂草案中曾寫(xiě)上了關(guān)于獨(dú)立董事制度的多個(gè)條款，但考慮到獨(dú)立董事制度尚在試行中，為保持《公司法》的相對(duì)穩(wěn)定性，僅保留了一條即“上市公司實(shí)行獨(dú)立董事制度，具體辦法由國(guó)務(wù)院頒布實(shí)施”，但至今由證監(jiān)會(huì)2001年出臺(tái)的《關(guān)于在上市公司建立獨(dú)立董事制度的指導(dǎo)意見(jiàn)》也未修訂，新法規(guī)也未出臺(tái)。由此，近年來(lái)上市公司獨(dú)董的種種亂象也就不難理解了。

另外，根據(jù)現(xiàn)有學(xué)者的研究，目前上市公司的公司治理還存在以下問(wèn)題：一是無(wú)法確定公司治理準(zhǔn)則在法律法規(guī)框架中的位置，難以做好與法規(guī)之間的銜接工作；二是股東權(quán)益保護(hù)機(jī)制不夠完善，無(wú)法有效規(guī)范控股股東的惡意減持、掏空等行為，不能很好地發(fā)揮中小投資者保護(hù)機(jī)制的作用，無(wú)法調(diào)動(dòng)機(jī)構(gòu)投資者的積極性和缺少?lài)?guó)家特殊的管理股制度；三是上市公司的決策機(jī)制尤其是公司的獨(dú)立性和董事會(huì)的運(yùn)作機(jī)制得不到有效發(fā)揮；四是關(guān)于獨(dú)立董事和監(jiān)事會(huì)的監(jiān)管制度以及審計(jì)機(jī)構(gòu)的審查制度已經(jīng)不能完全適應(yīng)公司治理實(shí)踐的實(shí)際需要；五是缺少對(duì)董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)和高級(jí)管理人員的績(jī)效評(píng)價(jià)及薪酬激勵(lì)等詳細(xì)的規(guī)定，不能滿(mǎn)足建立有效激勵(lì)約束機(jī)制的要求；六是監(jiān)管機(jī)構(gòu)無(wú)法準(zhǔn)確應(yīng)對(duì)上市公司監(jiān)管中出現(xiàn)的新情況和新問(wèn)題，不利于維護(hù)證券市場(chǎng)的秩序；七是交易市場(chǎng)中新出現(xiàn)的收購(gòu)和反收購(gòu)案例，顯示較為明顯的治理漏洞和風(fēng)險(xiǎn)，無(wú)法有效地穩(wěn)定控制權(quán)市場(chǎng)；八是上市公司履行社會(huì)責(zé)任還無(wú)法與生態(tài)文明、綠色治理等進(jìn)行有效結(jié)合；九是缺少有效的利益相關(guān)者意見(jiàn)表達(dá)的渠道等。

這些問(wèn)題的根源在于當(dāng)前治理規(guī)則與理論實(shí)踐的脫節(jié)，導(dǎo)致其不僅不能適應(yīng)中國(guó)公司治理實(shí)踐快速發(fā)展的要求，而且也難以匹配中國(guó)公司“走出去”的發(fā)展戰(zhàn)略。因此，為滿(mǎn)足學(xué)術(shù)和實(shí)踐發(fā)展的需要，使得治理規(guī)制與治理實(shí)踐有效結(jié)合，就需要修訂《上市公司治理準(zhǔn)則》。

《上市公司治理準(zhǔn)則》修訂宗旨：保護(hù)投資者權(quán)益現(xiàn)代公司中除了顧客這一“上帝”之外還存在投資者“上帝”，所以公司不僅要做好客戶(hù)關(guān)系管理這一公司管理的范疇，還應(yīng)該管理好投資者關(guān)系這一公司治理范疇。這就需要公司像在產(chǎn)品市場(chǎng)上把顧客當(dāng)做上帝一樣，在資本市場(chǎng)上要把投資者當(dāng)做上帝，所以我們要以保護(hù)投資者權(quán)益為宗旨進(jìn)行修訂《上市公司治理準(zhǔn)則》。

推動(dòng)上市公司分紅。從企業(yè)中獲取收益為投資者的第一要?jiǎng)?wù)，而企業(yè)的分紅則是投資者獲取投資回報(bào)的合適載體。而向投資者分紅也是對(duì)上市公司的基本要求以及建立起與投資者相互信任的基本形式。許多的上市公司長(zhǎng)期不分紅，“鐵公雞”現(xiàn)象嚴(yán)重，這就很難建立有效的價(jià)值投資理念，導(dǎo)致市場(chǎng)短期化行為。因此，需要增大對(duì)上市公司利潤(rùn)分配的監(jiān)管力度，抑制公司內(nèi)部人的機(jī)會(huì)主義行為，完善上市公司信息披露制度與做好投資者關(guān)系管理。

規(guī)范控股股東減持。上市公司控股股東超量減持、惡意套現(xiàn)等現(xiàn)象屢屢發(fā)生，嚴(yán)重?fù)p害中小股東的利益和資本市場(chǎng)的健康發(fā)展。市場(chǎng)低迷期間的大規(guī)模減持，利空來(lái)臨前的“精準(zhǔn)套現(xiàn)”，創(chuàng)業(yè)板、新三板公司上市后“吃相難看”的“空倉(cāng)走人”等，都是控股股東利用與中小股東的信息不對(duì)稱(chēng)、損害其利益的惡劣行為。對(duì)此，必須進(jìn)一步規(guī)范控股股東的減持行為，強(qiáng)化信息披露機(jī)制，對(duì)違規(guī)減持、惡意套現(xiàn)等行為加大懲處力度，切實(shí)保護(hù)中小股東權(quán)益。

完善獨(dú)立董事制度。雖然從理論上來(lái)看獨(dú)立董事制度的導(dǎo)入有利于實(shí)現(xiàn)公司內(nèi)部的有效監(jiān)督，但由于長(zhǎng)期以來(lái)，獨(dú)立董事普遍“失聲”或是未能積極主動(dòng)提出獨(dú)立意見(jiàn)，使得獨(dú)立董事的監(jiān)督作用無(wú)法得到有效發(fā)揮。另外，雖然2001年出臺(tái)了《關(guān)于在上市公司建立獨(dú)立董事制度的指導(dǎo)意見(jiàn)》，但是該意見(jiàn)一直未進(jìn)行修訂，很多規(guī)則已難以反映和指導(dǎo)迅速發(fā)展的獨(dú)董實(shí)踐和最佳做法。例如，獨(dú)立董事比例應(yīng)達(dá)到或超過(guò)1/3，但目前上市公司的獨(dú)立董事比例已普遍高于1/3，所以不能以1/3作為及格線。因此需進(jìn)一步完善獨(dú)立董事制度，促進(jìn)獨(dú)立董事的監(jiān)督積極性和增強(qiáng)監(jiān)督能力。

拓寬股東維權(quán)途徑。保護(hù)股東利益需要提供給其更多參與治理的方式和進(jìn)行維權(quán)的司法救濟(jì)。從參與途徑上來(lái)看，鼓勵(lì)上市公司進(jìn)行網(wǎng)絡(luò)投票，通過(guò)這一途徑可以使中小股東有機(jī)會(huì)參與公司的運(yùn)營(yíng)，保護(hù)了中小股東的話語(yǔ)權(quán)，增加中小股東參加股東大會(huì)的積極性。從技術(shù)方面來(lái)看，我國(guó)現(xiàn)在網(wǎng)絡(luò)技術(shù)發(fā)達(dá)，對(duì)于不能到場(chǎng)的中小股東完全可以用電腦、手機(jī)等方式來(lái)進(jìn)行網(wǎng)絡(luò)投票，技術(shù)上可以得到保證。因此，準(zhǔn)則的修訂不僅為股東提供更多救濟(jì)，還要借鑒國(guó)外經(jīng)驗(yàn)，鼓勵(lì)律師事務(wù)所等中介機(jī)構(gòu)代理股東訴訟，用市場(chǎng)或社會(huì)的力量幫助股東進(jìn)行維權(quán)。

“投資者”概念擴(kuò)大與兼顧利益相關(guān)者利益。隨著現(xiàn)代公司治理理論的發(fā)展，公司的主體不僅限于公司，還包括債權(quán)人、職業(yè)經(jīng)理人、職工、客戶(hù)等利益相關(guān)者，這是因?yàn)橥顿Y者的“資”概念擴(kuò)大了，資本也在貨幣資本的基礎(chǔ)上增加了“債權(quán)資本”、“智力資本”、“人力資本”、“關(guān)系資本”等。因此，公司就成了由包含各種利益相關(guān)者所組成的網(wǎng)絡(luò)，在該網(wǎng)絡(luò)中，所有的利益相關(guān)者均是一個(gè)節(jié)點(diǎn)，他們存在一榮俱榮、一損俱損的利益關(guān)系，所以在保護(hù)股東的前提下，還應(yīng)建立有效的利益相關(guān)者保護(hù)機(jī)制。

《上市公司治理準(zhǔn)則》完善重點(diǎn)：順應(yīng)網(wǎng)絡(luò)治理變革的新趨勢(shì)隨著現(xiàn)代信息網(wǎng)絡(luò)技術(shù)經(jīng)濟(jì)的到來(lái)，治理環(huán)境的變化使得原有的路徑依賴(lài)發(fā)生了改變，從而促進(jìn)了網(wǎng)絡(luò)治理的形成，這不僅順應(yīng)了傳統(tǒng)的公司治理由股東至上的單邊治理模式逐漸地向強(qiáng)調(diào)各種利益相關(guān)者的共同治理模式的發(fā)展趨勢(shì)，而且也推動(dòng)著扁平化管理向扁平化治理的發(fā)展。網(wǎng)絡(luò)技術(shù)在治理中的應(yīng)用不僅有助于打破信息壟斷，降低治理成本，而且呈現(xiàn)出治理創(chuàng)新落后于管理創(chuàng)新，更落后于技術(shù)創(chuàng)新的現(xiàn)狀。因此，在修訂《上市公司治理準(zhǔn)則》時(shí)，要充分考慮這些轉(zhuǎn)變和問(wèn)題，加強(qiáng)推動(dòng)公司治理的制度創(chuàng)新，以順應(yīng)網(wǎng)絡(luò)治理變革的需求。

改革上市規(guī)則與監(jiān)管模式。當(dāng)前的治理規(guī)則主要規(guī)范傳統(tǒng)工業(yè)經(jīng)濟(jì)時(shí)代下的企業(yè)，如最近三年連續(xù)盈利等要求識(shí)別企業(yè)資質(zhì)，而股票發(fā)行核準(zhǔn)制也是借助于事前監(jiān)管來(lái)保護(hù)投資者利益。但隨著進(jìn)入信息知識(shí)經(jīng)濟(jì)時(shí)代，公司的經(jīng)營(yíng)業(yè)態(tài)已發(fā)生巨大改變，采用“燒錢(qián)積累”、“贏者通吃”等商業(yè)模式的網(wǎng)絡(luò)高技術(shù)企業(yè)因上市融資難而涌向納斯達(dá)克等海外市場(chǎng)。對(duì)此，《證券法》在修訂過(guò)程中順應(yīng)網(wǎng)絡(luò)高技術(shù)公司上市的需求，取消強(qiáng)制性盈利等要求，引起了中概股的大量回歸。隨之治理準(zhǔn)則的修訂要適應(yīng)這一變化，建立與網(wǎng)絡(luò)經(jīng)濟(jì)相匹配的監(jiān)管模式。由事前行政審核為主，轉(zhuǎn)為事中事后監(jiān)管、依靠市場(chǎng)力量為主的方式，實(shí)現(xiàn)“可上可退”，讓市場(chǎng)中的中介機(jī)構(gòu)、投資者等去識(shí)別優(yōu)質(zhì)企業(yè)，真正實(shí)現(xiàn)市場(chǎng)化配置資源。

適應(yīng)網(wǎng)絡(luò)治理模式“扁平化”的需要。阿里巴巴等網(wǎng)絡(luò)型公司提出的“合伙人”制度，是對(duì)股權(quán)中控制權(quán)與收益權(quán)的分離，且要求超出持股比的控制權(quán)（提名遠(yuǎn)超出其持股比的董事人選），即實(shí)現(xiàn)控制權(quán)的優(yōu)先；反映出網(wǎng)絡(luò)治理模式由傳統(tǒng)“垂直化”向“扁平化”的轉(zhuǎn)變。在信息知識(shí)經(jīng)濟(jì)時(shí)代，高管所擁有的知識(shí)和技術(shù)已成為企業(yè)中最重要的稀缺資源，可以向貨幣所有者——股東要求更多控制權(quán)、而股東為保持公司長(zhǎng)遠(yuǎn)發(fā)展也接受這樣的制度安排，是雙方進(jìn)行平等博弈后的“公司自治”行為，需要得到公司外部法律制度的承認(rèn)。并且在具體修訂規(guī)則時(shí)，還需要求企業(yè)做好機(jī)制設(shè)計(jì)、信息披露等保障措施，防止權(quán)力濫用、保護(hù)各治理主體的利益。

踐行綠色治理理念。隨著資源可承載度的制約，特別是環(huán)境問(wèn)題頻發(fā)的當(dāng)下，如何協(xié)調(diào)自身發(fā)展與環(huán)境保護(hù)，走一條綠色發(fā)展理念的道路，已經(jīng)成為所有中國(guó)企業(yè)面臨的一個(gè)巨大挑戰(zhàn)。企業(yè)作為主要的自然資源消耗和污染物排放主體，是綠色治理的重要主體和關(guān)鍵行動(dòng)者，履行社會(huì)責(zé)任的自覺(jué)行動(dòng)成為企業(yè)的最優(yōu)選擇和必然選擇。雖然有些公司已經(jīng)開(kāi)始自發(fā)地實(shí)施綠色供應(yīng)鏈、綠色生產(chǎn)、綠色技術(shù)、綠色營(yíng)銷(xiāo)等綠色管理活動(dòng)，但是仍?xún)H限于各自為戰(zhàn)，難以取得成效，需要在綠色治理理念的引導(dǎo)下協(xié)調(diào)應(yīng)對(duì)。而上市公司作為我國(guó)企業(yè)的標(biāo)桿，更應(yīng)該積極踐行綠色治理理念，在遵規(guī)守法的基礎(chǔ)上，自覺(jué)、主動(dòng)承擔(dān)社會(huì)責(zé)任，促進(jìn)經(jīng)濟(jì)、環(huán)境和社會(huì)的可持續(xù)發(fā)展，在綠色治理理念引導(dǎo)下將履行社會(huì)責(zé)任與企業(yè)發(fā)展戰(zhàn)略相融合，在全球綠色經(jīng)濟(jì)轉(zhuǎn)型的背景下主動(dòng)適應(yīng)、積極引領(lǐng)企業(yè)轉(zhuǎn)型。

推動(dòng)公司治理發(fā)展由事件推動(dòng)向準(zhǔn)則指引轉(zhuǎn)變?cè)凇禛20/OECD公司治理原則》修訂兩次、《公司法》和《證券法》修訂三次以及一系列治理熱點(diǎn)事件的推動(dòng)下，我國(guó)準(zhǔn)則的修訂工作要做到中國(guó)公司治理從“零敲碎打”到“通盤(pán)考慮”、從“臨時(shí)喊話”到“依規(guī)問(wèn)責(zé)”、從“引領(lǐng)中國(guó)”到“對(duì)接世界”，就需要能夠?qū)崿F(xiàn)治理準(zhǔn)則與國(guó)內(nèi)外法律的接軌，與時(shí)俱進(jìn)及時(shí)反映國(guó)際公司治理的新趨勢(shì)，總結(jié)我國(guó)公司治理實(shí)踐深化帶來(lái)的經(jīng)驗(yàn)，找準(zhǔn)公司治理改革深化路徑的新方向，就會(huì)使我國(guó)公司治理的完善進(jìn)入“準(zhǔn)則指引”為主的新階段，不再靠臨時(shí)喊話，而是靠依規(guī)的問(wèn)責(zé)，從而對(duì)公司治理的改革和發(fā)展具有深遠(yuǎn)的意義。

因此，南開(kāi)大學(xué)中國(guó)公司治理研究院研究團(tuán)隊(duì)基于學(xué)術(shù)、實(shí)踐發(fā)展的需要以及治理準(zhǔn)則修訂的緊迫性，按照上述修訂宗旨及重點(diǎn)，根據(jù)現(xiàn)有《G20/OECD公司治理原則》、《公司法》、《證券法》等法律制度規(guī)則，結(jié)合中國(guó)公司治理研究院的中國(guó)公司治理指數(shù)（CCGINK）的評(píng)價(jià)數(shù)據(jù)，制定了《上市公司治理準(zhǔn)則》（征求意見(jiàn)稿）；并于2017年舉辦的第九屆公司治理國(guó)際研討會(huì)和第十二屆中國(guó)管理學(xué)年會(huì)上，邀請(qǐng)國(guó)務(wù)院國(guó)資委、教育部、天津市政府、上海證券交易所、深圳證券交易所、中國(guó)集團(tuán)公司促進(jìn)會(huì)等的相關(guān)實(shí)務(wù)界人士，以及來(lái)自美國(guó)、英國(guó)、日本、新加坡、以色列、中國(guó)香港、中國(guó)臺(tái)灣等國(guó)內(nèi)外公司治理學(xué)界專(zhuān)家學(xué)者，就相關(guān)問(wèn)題進(jìn)行反復(fù)探討研究后，已基本完善，形成了《上市公司治理準(zhǔn)則》（修訂建議版）。

該修訂建議版在現(xiàn)行《上市公司治理準(zhǔn)則》的基礎(chǔ)上，對(duì)包括股東、董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)、績(jī)效評(píng)估、利益相關(guān)者和信息披露等多個(gè)章節(jié)進(jìn)行修改，同時(shí)新增涉及綠色治理、機(jī)構(gòu)投資者、敵意收購(gòu)、董事多元化、交叉上市等內(nèi)容的準(zhǔn)則條款。我們希望通過(guò)此項(xiàng)研究工作，促成《上市公司治理準(zhǔn)則》修訂的盡快落地，以實(shí)現(xiàn)中國(guó)公司治理由事件推動(dòng)向準(zhǔn)則指引的新階段邁進(jìn)。

作者李維安系長(zhǎng)江學(xué)者特聘教授、天津財(cái)經(jīng)大學(xué)中國(guó)公司治理研究院、南開(kāi)大學(xué)中國(guó)公司治理研究院院長(zhǎng)