韓金龍+齊文敬

摘要：合同在實踐生活中扮演著重要的角色，正確地擬定和審查合同具有重要的現(xiàn)實價值。本文從合同標題、背景、內(nèi)容等方面詳細化地介紹了其實踐規(guī)范。

關鍵詞：合同；擬定；實踐；規(guī)范

中圖分類號：D922.284文獻標識碼：A文章編號：2095-4379-（2018）02-0149-02

作者簡介：韓金龍（1974-），男，漢族，河北石家莊人，本科，河北嘉實律師事務所，主任、高級合伙人，研究方向：法學。

隨著社會經(jīng)濟的發(fā)展，人們法律意識的提高，合同在當今社會生產(chǎn)生活中發(fā)揮著愈加重要的作用。在擬定和審查合同過程中，一些常見的錯誤和問題，輕則導致合同履行的不暢，重則導致巨大的經(jīng)濟損失，[1]因此，有必要規(guī)范合同的擬定。

一、把握合同細節(jié)的必要性

《中華人民共和國合同法》第十二條規(guī)定了八項合同的主要條款，這條規(guī)定為合同的擬定架設了基本框架，即便是沒有法律專業(yè)知識的人，根據(jù)本條規(guī)定擬定的合同，也會是一個相對完整的合同。在合同履行中，要防止“千里之堤毀于蟻穴”的危險出現(xiàn)，就要在合同文本的每個細節(jié)上嚴防死守。

二、合同標題及背景說明不容忽視

（一）合同標題的重要性

合同標題能夠使人明確合同的內(nèi)容和性質(zhì)，一般叫做“xx合同”或“xx協(xié)議”，如果合同正文表述足夠詳實的話，合同標題的簡繁沒有太大區(qū)別，即便只是簡單地寫為“合同”或“協(xié)議”也無可非議。但是，一些容易混淆的合同，當正文內(nèi)容無法確定合同性質(zhì)以及雙方權利義務關系時，合同標題會就會起到點睛作用。

（二）合同背景說明必不可少

合同背景說明又叫“鑒于條款”，是在簽訂合同時，寫于正文之前，以說明合同簽訂的背景、陳述合同目的。鑒于條款使合同在形式上避免了直接進入正文的突兀，會使合同更加平衡，從內(nèi)容上講，鑒于條款表明雙方是在平等、自愿協(xié)商的基礎上，在法律范圍內(nèi)簽訂的，一定程度上會使合同效力得以確認，并起到控制風險或認定違約賠償范圍的作用。該條款中的內(nèi)容，既是對背景的說明，又是提醒雙方需要注意的內(nèi)容，是雙方合意的一部分，仍然具有合同效力。

三、注重合同內(nèi)容的規(guī)范化

（一）細化合同主體的具體信息

合同主體一般在合同的首部，包括簽訂合同雙方的名稱、住址、聯(lián)系方式等等，可以在首部只標明雙方名稱。

合同主體的審查不僅涉及到合同的有效性、可履行性，還為產(chǎn)生糾紛后的訴訟留存資料，根據(jù)現(xiàn)行的法律法規(guī)，如果不能提供對方的真實信息，會被法院以沒有明確的被告為由不予受理。

合同主體主要分為自然人、法人。自然人要詳細核實其姓名、性別、出生日期、身份證號碼、家庭住址、聯(lián)系方式等，并留存身份證或者戶口本復印件，防止起訴時無法提供明確信息而引起麻煩。法人主要是審查營業(yè)執(zhí)照，保留其營業(yè)執(zhí)照、法定代表人身份證復印件，有委托代理人的要留存授權委托書和受托人身份證復印件。并需要根據(jù)法律規(guī)定對法人資格的具體內(nèi)容進行調(diào)查，同時要根據(jù)營業(yè)執(zhí)照判斷相對人的經(jīng)營期限、經(jīng)營范圍、是否年檢等信息。另外，法人與法定代表人是兩個截然不同的概念，法人指的是公司，而法定代表人指的是公司的營業(yè)執(zhí)照上注明的自然人，在擬定合同時，若將兩者混淆，將導致訴訟主體或者承擔責任的主體截然不同。

值得注意的是，在對法人基本信息進行審查時，若存在聯(lián)系人或委托代理人，要特別注意對聯(lián)系人及委托代理人的審查。公司在簽訂及履行合同的過程中，不可能事事由法定代表人親力親為，所以很多情況下需要聯(lián)系人或委托代理人，聯(lián)系人一定要明確姓名、職務、各種聯(lián)系方式、還需出具單位證明并留存身份證復印件，以免對方以不是己方人員或者不代表己方為由推脫責任。

此外，我國法律對某些行業(yè)的從業(yè)資格做了限制性規(guī)定，沒有從業(yè)資格的單位和個人不得從事特定的業(yè)務，對于某些特定交易內(nèi)容，例如建設施工合同需要施工方的資質(zhì)。應審查履行合同過程中所需的特定人員是否具備相應的專業(yè)資格，審查其是否有相關的資質(zhì)證書、生產(chǎn)許可或經(jīng)營許可證等并留存復印件。[2]

最后，要調(diào)查合作方的商業(yè)信譽和履約能力。盡可能對合作方進行實地考察，或者委托專業(yè)調(diào)查機構對其資信情況進行調(diào)查。了解這些信息利于雙方更好地履行合同，同時，當處理糾紛的時候，利于提高本方的勝訴率，同時，若進入執(zhí)行階段，能夠為法院的執(zhí)行提供一定的便利條件。

（二）明確合同標的的具體內(nèi)容

任何合同均有標的，或者是物，或者是行為。合同標的一定要明確、保證唯一性。以物作為標的，對于名稱、規(guī)格、質(zhì)量、包裝等要進行詳細的說明，標的規(guī)格、質(zhì)量標準等比較復雜的，可以將詳細說明作為合同附件。以行為為標的，尤其要注重內(nèi)容的細化程度，例如維修合同要寫明維修的范圍、部位，必要的話附上圖片或描述性說明。標的為服務類的合同，要寫明服務的類別、并對細節(jié)予以描述。

（三）結合實際對合同履行程序進行細化

現(xiàn)在擬定合同已經(jīng)不是難事，只要進行網(wǎng)上搜索就會有很多范文，但是，網(wǎng)絡上的范文只是示范的作用，一些細節(jié)問題尤其是風險點的把控還需當事人自己仔細推敲。合同履行的程序也是最主要的合同的風險點所在，會對審查修改合同形成參考，并且根據(jù)履行程序確定雙方的權利義務會使得合同的脈絡更加清晰。有簡稱的詞語首次出現(xiàn)時要用全稱或者對該詞語進行專門解釋，一些專業(yè)性較強的術語要進行說明，避免產(chǎn)生歧義。

合同的交付驗收條款要注意輔助條件。交付條款往往涉及到付款，是合同中很關鍵的一個條款。有些時候雖然約定了驗收條款，但是由于對方怠于驗收，會導致付款障礙，為了防止出現(xiàn)此種情況，應在合同中約定“視為驗收”的情況。交付涉及到金額的要明確是轉賬還是現(xiàn)金，轉賬的賬號戶名開戶行是什么，轉賬的時候資金用途的備注要寫詳細，以免出現(xiàn)糾紛時梳理不清。

（四）違約責任條款要明確

有的合同在違約條款中約定按照《合同法》執(zhí)行，等于放棄了為自己爭取權益的機會，當事人約定優(yōu)先于法定。在實務中，有些當事人往往礙于情面，不愿意提及違約責任，或?qū)Υ溯p描淡寫，而從自身的權益考慮，不但要規(guī)定違約責任，還得盡量詳盡，使各方違約責任與其義務相一致并落到實處。

（五）確定爭議解決方式的兩項基本原則

1.仲裁和訴訟的不能同時約定。最高人民法院《關于適用《中華人民共和國仲裁法》若干問題的解釋》（法釋〔2006〕7號）第七條規(guī)定“當事人約定爭議可以向仲裁機構申請仲裁也可以向人民法院起訴的，仲裁協(xié)議無效?！敝俨脜f(xié)議被認定無效，正常情況下仲裁機構不受理，只能到有管轄權的人民法院提起訴訟解決。

2.明確約定爭議管轄法院。合同中如果不明確約定管轄法院，就會增加訴訟成本，甚至訴無法院。首先糾紛產(chǎn)生后難以立案，根據(jù)法律規(guī)定，合同糾紛適用被告住所地或者合同履行地法院管轄，實際中，往往會出現(xiàn)被告住所地過遠，不便于提起訴訟，而合同履行地又難以確定的情況，如果不明確約定管轄法院，就會為訴訟增加障礙。如果合同中約定了管轄法院，直接到所約定的法院進行起訴即可。

當然，合同尾部依舊需要審慎對待，合同尾部是簽字蓋章寫日期的地方，需要注意保證簽字人與法定代表人或者委托代理人的一致性，還有印章與公司名稱的一致性。若合同主體部分未寫明的話，尾部需要寫上雙方的地址、電話或其他詳細信息，作為雙方進行通知送達的有效方式?？傊?，擬定合同是一項系統(tǒng)工程，既要求有法律知識，又要有相應經(jīng)驗，還要熟悉交易內(nèi)容，才能抓住并化解或控制風險點。

[參考文獻]

[1]王銘.淺談建筑工程合同管理的信息化發(fā)展[J].城市建設理論研究（電子版），2017（22）：21-22.

[2]莊鈺靜，高炳巡.關于<合同法>中格式條款的分析及規(guī)制[J].海峽科學，2017（01）：48-50.endprint