莫智慧 程 忠

(江蘇云崖律師事務(wù)所，江蘇 無錫 214072)

先秦時期，古人崇尚禮教，有著一整套近乎苛刻的禮治秩序，上自君主，下至庶民，都要遵守。在經(jīng)歷了孔子所稱的“禮崩樂壞”的東周末年之后，中國的主流價值觀由尊“法”而到尊“儒”，并不只是簡單的治國思想的轉(zhuǎn)變，更是儒家思想對諸子百家學(xué)說的兼容吸收，終成影響中國近兩千年的正統(tǒng)學(xué)說。因此，儒家思想對中國古代法律文化的影響是毋庸置疑的。這其中，“無訟”思想即是一個重要的例證。

儒、法、道三家學(xué)說都積極追求著“無訟”的理想境界，也都有著其自身獨(dú)特的理論支持和實現(xiàn)方式?！盁o訟”思想的形成受作用于中國古代政治、經(jīng)濟(jì)、文化等多重因素。一方面，“無訟”思想注重以道德教化為主，以法律調(diào)整為輔，著重營造一個注重修身、注重克己的禮治秩序，百姓是君主的子民，官僚是百姓的“父母官”。另一方面，受“無訟”思想影響形成了鄉(xiāng)土糾紛評理方式，即在“無訟”的觀念下，為促進(jìn)糾紛的解決，由鄉(xiāng)紳或族中長輩對糾紛雙方進(jìn)行說教評理，以維護(hù)社會基層的禮法秩序。這對當(dāng)今中國構(gòu)建多元化糾紛解決模式提供了一定的借鑒。

一、“無訟”思想的內(nèi)涵

“無訟”思想并不是某種學(xué)說獨(dú)有的“秘籍”。中國古代諸子百家對此都有著自己不同的表述和理解，其中儒、法、道三家的學(xué)說最有代表性。

(一)儒家

儒家的“無訟”思想出自于孔子。孔子曰：“聽訟，吾猶人也，必也使無訟乎。”孔子所稱的“無訟”，不是不聽訟，更不是絕對的反對訟，而是主張通過君主的仁政和廣泛的道德教化來實現(xiàn)禮治秩序，使百姓各安其分，百官各司其職，從而達(dá)到維護(hù)封建宗法等級制度和君主的權(quán)威。它反映了古人對秩序和穩(wěn)定的追求，也是中華民族在法律文化上所希冀達(dá)到的最高境界。

(二)法家

法家的“無訟”思想與儒家的不同之處在于，法家不注重道德教化的作用，在先秦時期主張以“嚴(yán)刑峻法”對百姓形成威懾，讓百姓不敢訴；后期，法家主張通過明白易懂的法律，使百姓先明法，而后認(rèn)真遵守統(tǒng)治者的各項律法，從而實現(xiàn)無訟。

(三)道家

道家的“無訟”思想相比較儒、法兩家學(xué)說更為徹底，老子說：“人法地，地法天，天法道，道法自然?！币蚨?，道家反對儒家的“禮治”及法家的“法治”，主張清靜無為的治國方略和順其自然的生活態(tài)度，“將物質(zhì)利益和精神利益都看淡了”①。

雖然儒、法、道三家學(xué)說對“無訟”思想都有著自成一家的闡釋，但究其根本，都表現(xiàn)出他們所追求的政治目標(biāo)和理想社會是一致的，即采取不同的途徑來實現(xiàn)“無訟”，最終維護(hù)社會秩序的和諧、穩(wěn)定。

二、“無訟”思想形成的條件

(一)經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)

根據(jù)馬克思主義理論，經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)決定上層建筑。作為古代法律文化的“無訟”思想自然受到古代中國社會的經(jīng)濟(jì)條件的制約。自秦始皇統(tǒng)一六國后，大一統(tǒng)的觀念便深入人心，生產(chǎn)工具的改變以及生產(chǎn)方式的變更使得當(dāng)時的經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)發(fā)生了巨大變化。然而，生存仍然是普通百姓面臨的最為根本的問題。為了解決這一問題，同時也是出于維護(hù)君主統(tǒng)治的需要，歷朝歷代的統(tǒng)治者都積極推行重農(nóng)抑商的政策，形成了以家庭為單位的，自給自足的小農(nóng)經(jīng)濟(jì)。另一方面，“自然經(jīng)濟(jì)使民眾能夠的生活依附于土地，形成生于斯，死于斯的社會?！雹诎餐林剡w的觀念嚴(yán)格約束著百姓，一宗一族的百姓世代居住在一處，一個村落即是一個小的社會，有著一套為內(nèi)部成員所熟悉的運(yùn)轉(zhuǎn)機(jī)制，甚至不需要與外界有什么接觸。在這樣的熟人社會中生活，每個人都努力遵守著從小習(xí)得的富有地方性的禮俗，用共同的禮、德來規(guī)范自己、評價他人，從而達(dá)到理想的禮治秩序?！懊總€人知禮是責(zé)任，社會假定每個人是知禮的，至少社會有責(zé)任要使每個人知禮。”③若是因為一點糾紛撕破臉皮對簿公堂，纏訟不已，必然會影響一方的禮治秩序，也難免會被視為這種秩序里的“敗類”。因此，“大事化小，小事化了”的為人處事的思維得以形成，并深深影響了“無訟”思想。

(二)政治基礎(chǔ)

中國古代的君主專制需要一整套龐雜而精細(xì)的制度來維持，其中最為核心的是以血緣關(guān)系為紐帶的宗法制。這種以父權(quán)權(quán)威為中心，以嫡長子繼承制為主要內(nèi)容的宗法制在中國延續(xù)了數(shù)千年之久。因此，自先秦以至明清，不管是奴隸制社會還是封建制社會，家族的延續(xù)乃至國家的統(tǒng)治在很大程度上都依賴于血緣關(guān)系，形成了“父父”、“子子”、“君君”、“臣臣”的禮法秩序。“在這種環(huán)境中，個人的權(quán)利、利益是靠家族首長來維護(hù)的，個人既不能因為具有獨(dú)立的私有財產(chǎn)而自由，也不能通過交換走上社會。④”因而，即使發(fā)生糾紛，也應(yīng)當(dāng)首先限縮在家族的范圍內(nèi)，由家長依據(jù)宗法制確認(rèn)的權(quán)威，通過調(diào)處和評理化解家族內(nèi)部的糾紛，保障生產(chǎn)生活順利進(jìn)行。

上升到國家層面，無數(shù)個家庭組成了國家，皇帝充當(dāng)著這無數(shù)個家庭的“大家長”?！捌仗熘?，莫非王土；率土之濱，莫非王臣。”因而，國事也就成了皇帝的家事，百姓也就成了皇帝的子民?；实鄞罅ν菩卸Y法教化，倡導(dǎo)將三綱五常等倫理道德內(nèi)化為每個人的行為準(zhǔn)則，禁止一切逾越規(guī)矩的行為，以維持其專制統(tǒng)治。這種禮法教化意在使百姓學(xué)會克己、恭讓，以打官司為“可羞之事”。纏訟之人也往往被視為刁民受到官府的打壓，也就無怪在文學(xué)作品中會看到縣官升堂時，會先將爭訟雙方各大幾十大板再行審理了?！盁o訟”也就成了古代百姓生來與俱、深入骨髓的思想觀念。

(三)文化基礎(chǔ)

前文提及到，儒、法、道學(xué)說中都有關(guān)于“無訟”思想的闡述，然而自漢武帝“獨(dú)尊儒術(shù)”之后，儒家學(xué)說成為官方認(rèn)可的正統(tǒng)學(xué)說得以發(fā)揚(yáng)壯大，而法家、道家逐漸淡出了封建統(tǒng)治者的視野。因此，此處主要以儒家學(xué)說為藍(lán)本，探究“無訟”思想的文化基礎(chǔ)。

首先，從廣義的法的角度來講，中國古代社會并不存在現(xiàn)代意義上的憲法，但是如果沒有一套規(guī)則來維持一個疆域廣闊、人口眾多的國家的運(yùn)行，恐怕中華文明早就如其他古代文明一樣，在接連不斷的戰(zhàn)爭中成為歷史了。而在古代中國充當(dāng)著“憲法”的，正是禮。禮源于祭祀，而后發(fā)展成為確定宗法等級秩序、規(guī)范國家權(quán)力運(yùn)行、調(diào)整人與人之間關(guān)系的重要手段。通過禮，教人以人倫，師門心里徹底杜絕紛爭，又可以形成貴賤、尊卑、長幼、親疏的社會秩序，形成“有別”的差序格局，人人各處其位，上至君主，下至百姓，都得知禮、守禮，不得越禮、悖禮，從而達(dá)到“無訟”的目的。

其次，儒家的自然和諧思想追求的是人與自然和諧相處，崇尚天下為公、人不獨(dú)親其子的大同社會。大同社會是一個近于自我約束，自我管理，是能自己解決糾紛的社會。國家盡可能不干預(yù)或少干預(yù)。儒家不提倡訴訟，因為訴訟會導(dǎo)致這種和諧秩序出現(xiàn)混亂。一旦人與人之間出現(xiàn)糾紛，儒家倡導(dǎo)“以和為貴”的糾紛解決思維。同時強(qiáng)調(diào)教化的作用，“一個負(fù)責(zé)地方秩序的父母官，維持禮治秩序的理想手段是教化，而不是折獄”⑤。因而，推行禮治教化、追求大同社會成為每一個朝代的君主都認(rèn)真遵守的施政綱領(lǐng)。

三、“無訟”思想對傳統(tǒng)法制的影響

(一)積極影響

上文述及到，“無訟”思想作為儒家治國理念的重要內(nèi)容，為歷朝歷代的封建統(tǒng)治者們所推崇。例如，明朝開國皇帝朱元璋在各州縣及鄉(xiāng)設(shè)立“申明亭”，張榜帖文，申明教化，并由民間德高望重的老人定期向宣讀講解律法，推行教化，使最基層的百姓知法畏法，安分守己，從而達(dá)到息訟止?fàn)幍哪康摹３酥?，統(tǒng)治者們更注重從立法、司法的層面來貫徹和宣揚(yáng)“無訟”思想。

從立法層面來看，中國古代社會的立法比較容易受到統(tǒng)治者治國理政方略的影響，“無訟”思想自然會體現(xiàn)到古代立法當(dāng)中。如規(guī)定“親親得相首匿”，即親屬之間，甚至是主仆之間如果隱匿了對方的罪行，乃是人之常情，一般不認(rèn)為是有罪，從而減少了親屬之間的爭訟，以實現(xiàn)“無訟”的目的。這一原則一直貫穿于中國古代立法當(dāng)中，并對當(dāng)今刑事訴訟法制度產(chǎn)生了影響。又如，規(guī)定了大量的調(diào)解程序，即除了重大刑事案件，一般的刑事案件和民事案件，主要通過調(diào)解的方式來解決。明朝初期的《教民榜》規(guī)定，百姓之間的“小事”不得直接告官，須先由鄉(xiāng)里德高望重的老人進(jìn)行評理調(diào)解。只有經(jīng)調(diào)處仍然不能解決糾紛，糾紛雙方才可以告官。若未經(jīng)評理調(diào)解即告官的，縣官不問虛實，先將告狀人杖六十，再發(fā)回鄉(xiāng)里調(diào)解?？梢钥闯?，早在中國古代社會，統(tǒng)治者就已經(jīng)通過立法確立了調(diào)解作為糾紛解決的重要途徑，傾向于將民事案件和較輕的刑事案件在進(jìn)入官府審理之前，通過教化、評理等方式予以解決，至少可以實現(xiàn)官方層面上的“少訟”、“無訟”局面。

從司法層面來看，盡管律法上存在著諸多旨在實現(xiàn)“息訟”、“無訟”的規(guī)定，但要實現(xiàn)真正的“無訟”局面幾乎是不可能的。人性總是趨利避害的，有人的地方就會有糾紛爭訟。因此，除了立法手段之外，古代統(tǒng)治者也注重通過司法途徑來實現(xiàn)“無訟”?？v觀中國古代社會的司法實踐，比較明顯的特征是司法傾向于整體主義，案件審理以社會整體秩序和糾紛解決為優(yōu)先考慮，對個人利益的保護(hù)則相對次要。父母官即使在審理過程中，出于維護(hù)整體的國家和家庭的禮教秩序，也是調(diào)解優(yōu)先，往往是寓教于判，引經(jīng)據(jù)典來說服爭訟雙方，側(cè)重于以儒家倫理道德來評判案件事實并作出符合倫理道德的判決，而非嚴(yán)格地適用律法規(guī)則。事實上，這種司法實踐大大強(qiáng)化了調(diào)解在糾紛解決中的積極作用，相對地弱化了法的作用，從而導(dǎo)致了百姓無論是個人性格還是與人交往中的那種處事圓滑的風(fēng)格，遇事不先找法律，總是想著先找人評理。綜上所述，中國古代社會統(tǒng)治者一方面通過立法方式來宣揚(yáng)“無訟”思想，另一方面又通過多樣的司法調(diào)解方式不斷弱化法的作用，從而引導(dǎo)廣大百姓在內(nèi)心樹立較高的倫理道德標(biāo)準(zhǔn)，以“德”來化解糾紛，從而實現(xiàn)“息訟”、“無訟”，促進(jìn)社會的安定有序，維護(hù)其封建統(tǒng)治。

(二)消極影響

1.重視道德，輕視法律，不利于樹立法律的權(quán)威

“無訟”思想的實現(xiàn)依賴于廣泛而深入的禮治教化，重道德調(diào)解，輕法律規(guī)范，使百姓從思想上以爭訟為恥。這樣的法律實施環(huán)境直接導(dǎo)致了中國古代社會輕視法律的風(fēng)氣。在遇到糾紛爭訟時，道德的標(biāo)準(zhǔn)是優(yōu)先的、根本的，法律的規(guī)定反而是后位的、次要的。即使是適用法律，也大多是以倫理道德作為衡量的標(biāo)準(zhǔn)和基礎(chǔ)。從這個意義上講，中國古代社會的法律是從屬于倫理道德的。這樣的法律更多地是規(guī)定百姓的義務(wù)，很難真正賦予百姓權(quán)利，毋寧說保護(hù)百姓權(quán)利了。

這也就不奇怪為何中國古代社會一直注重修法修典，存在著執(zhí)掌律法的國家機(jī)構(gòu)，而法律的權(quán)威一直難以樹立了。百姓皆以爭訟為恥，也就無法形成真正的法律信仰。百姓畏法，不僅僅是畏懼律法的懲罰，更畏懼律法背后的道德的苛責(zé)。這諸多因素導(dǎo)致了古代的百姓在與人發(fā)生糾紛時，第一想法總是尋找倫理道德上的合理、合情之處，這樣的話，即使存在著違反律法的情形，不管是民間調(diào)解或是官府審理都會給予情理上特殊的考慮。

2.重視義務(wù)，忽略權(quán)利，不利于培養(yǎng)百姓的權(quán)利意識

“無訟”思想旨在締造一個家庭和美、鄰里和睦、社會和諧的理想狀態(tài)，強(qiáng)調(diào)的是“君君”、“臣臣”、“父父”、“子子”的綱常倫理秩序，強(qiáng)調(diào)的是臣對君的義務(wù)，婦對夫的義務(wù)，子對父的義務(wù)。下位者必須承擔(dān)尊重并維護(hù)上位者的權(quán)利之義務(wù)，至于下位者的權(quán)利，則無人關(guān)心和在乎了。早在春秋時期就已經(jīng)有古人明確地指出這一點。被稱為“法家先驅(qū)”的管子有言：“有生法，有守法，有法于法。夫生法者，君也；守法者，臣也；法于法者，民也。”⑥其闡述的是古代中國的統(tǒng)治者有制定律法的權(quán)利而無守法、法于法的義務(wù)；臣子有守法的義務(wù)，而無制定律法的權(quán)利；至于百姓，則應(yīng)當(dāng)依據(jù)律法而行事，卻沒有提及任何權(quán)利的表述。因此，中國古代社會“很少甚至沒有發(fā)展出民法保護(hù)公民；法律大部分是行政性和刑事的，是民眾避之不及的東西?！雹?/p>

四、“無訟”思想對現(xiàn)代法治的意義

在日新月異的當(dāng)今中國，我們對待傳統(tǒng)文化的態(tài)度應(yīng)當(dāng)是理性審慎的。在建設(shè)法治中國的過程中，對待“無訟”思想等傳統(tǒng)法文化時，我們也應(yīng)當(dāng)遵循“取其精華，去其糟粕”的原則，充分挖掘其對現(xiàn)代法治的積極意義，讓我們的法治建設(shè)顯得更加“接地氣”。

(一)對治國理政的積極意義

1999年，我國將“依法治國，建設(shè)社會主義法治國家”寫入憲法，取得了中國法治建設(shè)的一座重要里程碑。一個龐雜的社會主義法律體系也初步建立起來。然而，憲法和法律的生命在于實施，否則就只是一紙空談。想要扭轉(zhuǎn)中國延續(xù)了兩千多年的“人治”傳統(tǒng)并非易事。封建社會土崩瓦解后，一方鄉(xiāng)土原來的禮教秩序不復(fù)存在。雖有村民自治、居民自治的法律，但不可否認(rèn)的是，當(dāng)下中國基層社會并沒有一種教人向善、人人遵守的行為準(zhǔn)則，百姓法律意識極其淡薄，處理人際關(guān)系多是以利益為量度，彼此之間少了信任與誠懇。即使在懂法的人當(dāng)中，也存在著“憑借一點法律知識的敗類，卻會在鄉(xiāng)間為非作惡起來”⑧。

費(fèi)孝通先生在1947年首次發(fā)表的《鄉(xiāng)土中國》一書中，就已清晰地指出：“法治秩序的建立不能單靠制定若干法律條文和設(shè)立若干法庭”，“在社會結(jié)構(gòu)和思想觀念上還得先有一番改革。如果在這些方面不加以改革，單把法律和法庭推行下鄉(xiāng)，結(jié)果法治秩序的好處未得，而破壞禮治秩序的弊病卻已先發(fā)生。”⑨要避免出現(xiàn)費(fèi)孝通先生所說的那種法治的尷尬境地，我認(rèn)為，有必要借鑒以下“無訟”思想中禮法結(jié)合的方式，即在法治秩序還未完全建立時，有必要充分發(fā)揮道德對人的規(guī)范約束作用。不同的是，前文述及古代社會的律法是以道德為基礎(chǔ)的，而這里所說的道德，是以符合法治秩序為前提的，即道德不能想當(dāng)然地直接用來代替法律，彌補(bǔ)法律的不足，否則就很有可能導(dǎo)致道德與法律的混同，法治也就無從實現(xiàn)了。

法治強(qiáng)調(diào)平等、公正，為公民提供行為的參考，同時通過法的強(qiáng)制作用使有犯意的人不敢違法。而道德更多地是強(qiáng)調(diào)對人的教育作用，使公民深刻認(rèn)識到違法將要受到的不利的輿論評價和內(nèi)心譴責(zé)。對比而言，在法治并未深入人心之時，道德對公民的規(guī)范約束作用更加徹底，更能有效地維護(hù)社會秩序。因此，在正處于巨大變革之中的當(dāng)代中國，“無訟”思想中的禮法結(jié)合、追求和諧的觀念，對緩和推進(jìn)法治建設(shè)與傳承傳統(tǒng)文化之間的沖突，化解法治與德治之間脫節(jié)的尷尬境地都有著積極的借鑒意義。

(二)對完善調(diào)解機(jī)制的積極意義

黨的十八屆四中全會《決定》提出：“要健全預(yù)防化解社會矛盾機(jī)制，完善調(diào)解、仲裁、行政裁決、行政復(fù)議、訴訟等有機(jī)銜接、相互協(xié)調(diào)的多元化糾紛解決機(jī)制?！贝颂幍恼{(diào)解不僅是指官方的調(diào)解，也包括民間的調(diào)解。2010年頒布的《人民調(diào)解法》以及2013年修改的《民事訴訟法》都明文確立了民間調(diào)解的重要作用?？梢?，當(dāng)下中國的高層們已經(jīng)高度認(rèn)識到調(diào)解作為一種糾紛解決途徑的重要意義。

受“無訟”思想影響下的中國古代法律傳統(tǒng)，不僅從立法上確立了調(diào)解，尤其是民間調(diào)解的地位，在司法上也都積極貫徹了解決糾紛，調(diào)解優(yōu)先的法律理念。這種將糾紛解決于官府之外的方式更加溫和，不僅保留了糾紛各方的顏面，解決了各方之間的糾紛，也有利于緩和社會矛盾，維護(hù)社會安定和統(tǒng)治秩序，更為完善現(xiàn)代調(diào)解機(jī)制提供了豐富的本土資源。改革開放以來，我國的司法部門長期存在著司法資源有限、司法隊伍素質(zhì)良莠不齊的矛盾，難以做到絕對的高效、公平，近年來更是接連出現(xiàn)為了追求辦案效率而罔顧事實真相的冤案、錯案。而根源于傳統(tǒng)“無訟”思想的調(diào)解制度，意在使糾紛各方當(dāng)事人在具有權(quán)威的中間人的主持下，心平氣和地坐下來，本著解決問題的目的，拿出各方都能接受的解決方案來，如此不僅可以在一定程度上有效緩解司法資源有限與訴訟案件不斷增長之間的矛盾，節(jié)約訴訟的成本，也可以避免當(dāng)事人在法庭上針鋒相對，激化矛盾，從而有效定分止?fàn)帯?/p>

注 釋：

①龍大軒.道與中國法律傳統(tǒng).山東人民出版社，第222頁.

②費(fèi)孝通.鄉(xiāng)土中國生育制度.北京大學(xué)出版社，1998.9.

③費(fèi)孝通.鄉(xiāng)土中國生育制度.北京大學(xué)出版社，1998.55.

④武樹臣，等.中國傳統(tǒng)法律文化.北京大學(xué)出版社，1995：728.

⑤費(fèi)孝通.鄉(xiāng)土中國生育制度.北京大學(xué)出版社，1998.54.

⑥《管子·任法》.

⑦高道蘊(yùn)，高鴻君，賀衛(wèi)方.美國學(xué)者論中國法律傳統(tǒng).中國政法大學(xué)出版社，1994.2.

⑧費(fèi)孝通.鄉(xiāng)土中國生育制度.北京大學(xué)出版社，1998.58.

⑨費(fèi)孝通.鄉(xiāng)土中國生育制度.北京大學(xué)出版社，1998.58.