劉振華

湖南工業(yè)大學(xué)法學(xué)院，湖南 株洲 412007

標(biāo)準(zhǔn)必要專利是經(jīng)營者維護(hù)自身權(quán)益的一項(xiàng)重要舉措，這是指某一項(xiàng)專利經(jīng)過一國的相關(guān)部門認(rèn)可，成為技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)中不可或缺的和不可替代的部分，其他的經(jīng)營者無論是生產(chǎn)還是經(jīng)營過程都不能擅自使用。這在一定程度上維護(hù)了經(jīng)營者的權(quán)益，但是也在一定的程度上說明了具有標(biāo)準(zhǔn)必要專利的經(jīng)營者具有優(yōu)越的市場地位，甚至出現(xiàn)壟斷市場的現(xiàn)象，這極不利于市場秩序的穩(wěn)定。例如2015年的美國高通公司案、2014年的微軟并購諾基亞案以及2011年的華為訴IDC案等，這些都是濫用標(biāo)準(zhǔn)必要權(quán)利的典型事例，從裁決的結(jié)果中也可以看出，雖然國家不同，但是對(duì)濫用標(biāo)準(zhǔn)必要專利的行為要予以規(guī)制已成為共識(shí)。

一、標(biāo)準(zhǔn)必要專利濫用的定義

標(biāo)準(zhǔn)必要專利的濫用就是在標(biāo)準(zhǔn)必要專利的領(lǐng)域?yàn)E用權(quán)利的現(xiàn)象。首先要明白標(biāo)準(zhǔn)必要專利的概念是極其重要的，我國在中華人民共和國商務(wù)部在2014年的第二十四號(hào)的公告中指出，標(biāo)準(zhǔn)是標(biāo)準(zhǔn)制定組織(SSOs)或聯(lián)盟協(xié)商一致制定并公布，共同和重復(fù)使用的一種規(guī)范性文件。技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)是生產(chǎn)活動(dòng)中為達(dá)到標(biāo)準(zhǔn)而必須實(shí)施的技術(shù)。技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)與專利相結(jié)合，形成標(biāo)準(zhǔn)必要專利。總的來說，可以將標(biāo)準(zhǔn)必要專利的概念理解為，為了能夠?qū)崿F(xiàn)商品或者服務(wù)或者是技術(shù)的互換性通用性以及兼容性，根據(jù)相關(guān)組織的規(guī)定的標(biāo)準(zhǔn)可以進(jìn)行專利申請(qǐng)。

二、標(biāo)準(zhǔn)必要專利濫用的特點(diǎn)

(一)有效性

標(biāo)準(zhǔn)必要專利濫用的最基本的特點(diǎn)就是有效性，只有有效的專利才能夠進(jìn)行申請(qǐng)，如果專利是無效的，或者是已經(jīng)過期的專利都不能歸入到標(biāo)準(zhǔn)必要專利的范圍之中。如果這些錯(cuò)誤的專利進(jìn)入了標(biāo)準(zhǔn)必要專利的范圍內(nèi)，相關(guān)的管理機(jī)構(gòu)可以按照權(quán)利人違反誠實(shí)守信的原則將該專利剔除。再或者是，如果接到社會(huì)公眾的訴求，因?yàn)橐恍o效的專利納入到了標(biāo)準(zhǔn)必要專利之中而對(duì)社會(huì)公眾造成了傷害的，相關(guān)部門應(yīng)該撤銷該專利，并對(duì)社會(huì)公眾受到的損失進(jìn)行合理的賠償。

(二)不可替代性

標(biāo)準(zhǔn)必要專利的不可替代性基本上可以分為兩個(gè)方面進(jìn)行理解。第一個(gè)方面是指申請(qǐng)標(biāo)準(zhǔn)必要專利必須要與目標(biāo)產(chǎn)品或者是服務(wù)具有直接的關(guān)系；第二個(gè)方面是指被許可人不能回避該專利技術(shù)。標(biāo)準(zhǔn)必要專利的不可替代性不僅要考量在專利申請(qǐng)的時(shí)候有沒有可以替代的專利所代替，還要考慮到在此項(xiàng)專利納入到標(biāo)準(zhǔn)必要專利之后，可代替性的專利技術(shù)、或者專利。如果說在此項(xiàng)專利納入到標(biāo)準(zhǔn)必要專利之后，出現(xiàn)了可以替代的專利，那么值錢的標(biāo)準(zhǔn)必要專業(yè)就應(yīng)該剔除。以保證科學(xué)技術(shù)的不斷進(jìn)步。

(三)互補(bǔ)性

除了有效性和不可替代性之外，標(biāo)準(zhǔn)必要專利還應(yīng)該具有互補(bǔ)性。這就是說標(biāo)準(zhǔn)必要專利中組成的專利應(yīng)該互補(bǔ)。換句話說，就是各個(gè)標(biāo)準(zhǔn)專利不能有相互重疊的部分，如果各自的范圍有了重疊的部分，那么就導(dǎo)致標(biāo)準(zhǔn)必要專利中的成員出現(xiàn)共謀壟斷的機(jī)會(huì)。專利從自身來講就已經(jīng)是在公共領(lǐng)域劃分給私人的私人領(lǐng)域，將專利與標(biāo)準(zhǔn)相結(jié)合，就將這塊私人領(lǐng)域，轉(zhuǎn)變?yōu)榱斯娡ㄐ械谋亟?jīng)之地，如果這些必經(jīng)之地的范圍有重疊，那么為了逐利，就可能會(huì)產(chǎn)生共謀壟斷，危害市場經(jīng)濟(jì)。

三、我國標(biāo)準(zhǔn)必要專利的立法現(xiàn)狀及其完善

隨著我國的不斷發(fā)展強(qiáng)大，我國在國際標(biāo)準(zhǔn)上的專利市場也了一定的地位，但是相比來說，我國的標(biāo)準(zhǔn)必要專利的數(shù)量還很少，質(zhì)量也比較低下。通常，我們還是處于使用專利的階段。因此，加強(qiáng)我國對(duì)標(biāo)準(zhǔn)必要專利的立法，完善相關(guān)的法律法規(guī)，推動(dòng)標(biāo)準(zhǔn)必要專利的健康發(fā)展。

(一)我國標(biāo)準(zhǔn)必要專利的立法現(xiàn)狀

1、基本法律缺失

在我國已經(jīng)規(guī)定的相關(guān)法律中，對(duì)標(biāo)準(zhǔn)必要專利的直接規(guī)定還比較缺乏，例如對(duì)于專利法，只有在第十二條規(guī)定了有關(guān)專利實(shí)施許可，沒有對(duì)標(biāo)準(zhǔn)必要專利的特殊規(guī)定等等，這些都表明了我國的相關(guān)法律沒有完善。雖然目前我國已經(jīng)發(fā)展成為了大國，但是在法律方面還存在嚴(yán)重的滯后性，必須要對(duì)相關(guān)的法律進(jìn)行完善。

2、司法解釋救急

在2008年，最高法院對(duì)標(biāo)準(zhǔn)必要專利進(jìn)行了司法解釋，即是就標(biāo)準(zhǔn)必要專利是否構(gòu)成侵權(quán)，以及必要專利的許可費(fèi)進(jìn)行了解釋。雖然目前我國出現(xiàn)的標(biāo)準(zhǔn)必要專利濫用的案件都進(jìn)行了判決，但是這種案件不是由最高法院做出的判決，更不是根據(jù)司法解釋進(jìn)行的判決，因此，沒有起到普遍規(guī)范標(biāo)準(zhǔn)必要專利的作用。在2016年實(shí)施的《最高人民法院關(guān)于審理侵犯專利權(quán)糾紛案件應(yīng)用法律若干問題的解釋(二)》對(duì)標(biāo)準(zhǔn)必要專利做出了較為詳細(xì)的規(guī)定。

3、部門規(guī)章不完善

我國是社會(huì)主義國家，我國的部門規(guī)章制度起到了重要的作用，尤其是對(duì)于標(biāo)準(zhǔn)必要專利方面，制定完善的部門規(guī)章制度更是極其重要的，但是目前我國制定的部門規(guī)章并沒有明確的規(guī)定。例如在2015年實(shí)施的《國務(wù)院關(guān)于新形勢下加快知識(shí)產(chǎn)權(quán)強(qiáng)國建設(shè)的若干意見》中規(guī)定了FRAND原則和禁令規(guī)則，但是規(guī)定只是提到了協(xié)商處理，并無原則性規(guī)定。

(二)關(guān)于標(biāo)準(zhǔn)必要專利的法律完善建議

1、首先要完善標(biāo)準(zhǔn)必要專利的專利所有人的權(quán)利義務(wù)，要嚴(yán)格按照FRAND的條款履行義務(wù)與權(quán)利，并且還要明確標(biāo)準(zhǔn)必要專利的申請(qǐng)過程中以及形成后按照組織的規(guī)定進(jìn)行信息的披露，而且標(biāo)準(zhǔn)必要專利的當(dāng)事人共同享有相關(guān)權(quán)利，承擔(dān)共同的義務(wù)。

2、要嚴(yán)格規(guī)定標(biāo)準(zhǔn)必要專利的使用人不能濫用FRAND的承諾，禁令救濟(jì)，除非是有特殊的情況，能夠有充分的證據(jù)證明“非自愿”使用人或者使用人瀕臨破產(chǎn)等情形。

3、一般來說，標(biāo)準(zhǔn)必要專利的使用人不能對(duì)專利的有效性提出無效的訴訟，但是如果能夠充分的證明如果專利無效后能夠降低成本，降低價(jià)格，才能夠就專利的有效性提出無效的訴訟。

4、如果按照FRAND的規(guī)定，對(duì)應(yīng)該支付的訴訟費(fèi)一直進(jìn)行純粹的拖延支付的訴訟，就應(yīng)該按照專利使用人違反誠實(shí)守信的原則勒令其立即支付相關(guān)費(fèi)用，同時(shí)還應(yīng)該加收出現(xiàn)的違約金。

5、最后需要將有效的司法解釋上升到法律的層面，加大對(duì)標(biāo)準(zhǔn)必要專利的立法規(guī)定，同時(shí)還要不斷的進(jìn)行更新完善，以順應(yīng)時(shí)代的潮流，穩(wěn)定標(biāo)準(zhǔn)必要專利市場的穩(wěn)定，避免出現(xiàn)標(biāo)準(zhǔn)必要專利的濫用。