于保會(huì)

河北中衡誠(chéng)信律師事務(wù)所，河北 衡水 053000

違約金是一種合同擔(dān)保的主要措施之一。它是指簽訂合同雙方為了維護(hù)各自的利益，在合同中由法律規(guī)定或者當(dāng)事人協(xié)商約定的，當(dāng)其中一方當(dāng)事人違背了合同條約時(shí)，要按照合同中的約定支付給另一方一定數(shù)額的貨幣或者等值財(cái)務(wù)作為賠償。違約金有時(shí)是由法律明確規(guī)定的，有時(shí)是雙方當(dāng)事人約定協(xié)商的，事先明確了當(dāng)事人違約后要承擔(dān)的不利后果，這在一定程度上可以督促警示當(dāng)事雙方信守承諾，對(duì)保障合同順利執(zhí)行具有重要意義。

一、《合同法》中違約金的性質(zhì)

違約金在一般情況下分為賠償性違約金和懲罰性違約金。賠償性違約金是一種預(yù)定性的損害賠償方式，在簽訂合同之前，當(dāng)事雙方通過(guò)預(yù)先估計(jì)違約后的損失數(shù)額，確定一方違約后需要支付給另一方的金額數(shù)，用來(lái)彌補(bǔ)受害人的損失。對(duì)于賠償性違約金，受害人只可以選擇請(qǐng)求強(qiáng)制實(shí)際履行，或者請(qǐng)求支付違約金，不可進(jìn)行雙重請(qǐng)求。賠償性違約金在法律價(jià)值上體現(xiàn)了法律對(duì)平等、自由的追求，它主要是在違約出現(xiàn)后，違約一方彌補(bǔ)另一方的損失。當(dāng)違約一方的違約行為對(duì)另一方造成實(shí)際損失時(shí)，受害方才能要求違約金賠償。如果違約方僅僅是違約而沒(méi)有造成實(shí)際損失，即使有違約行為也不用支付違約金。懲罰性違約金是法律對(duì)債務(wù)人的違約行為進(jìn)行的懲罰，從而保障合同債務(wù)的履行。懲罰性違約金的適用不需要有實(shí)際損失，只要一方出現(xiàn)違約的行為，另一方便可要求對(duì)方支付違約金。懲罰性違約金是對(duì)一方違約行為做出的懲罰，無(wú)法代替受害一方的損失賠償，因此受害一方除了要求進(jìn)行懲罰性違約金支付以外，還可以按照實(shí)際損失要求賠償。

在我國(guó)的《合同法》頒布之前，學(xué)界普遍認(rèn)為違約金分為賠償性違約金和懲罰性違約金兩類(lèi)，但是在《合同法》頒布之后，學(xué)界對(duì)于違約金是否具有懲罰性出現(xiàn)了分歧。筆者以為關(guān)于違約金的性質(zhì)，要取決于法律的具體規(guī)定。在《合同法》第一百一十四條第二款中，規(guī)定了約定違約金的數(shù)額可根據(jù)實(shí)際造成的損失請(qǐng)求法院或者仲裁機(jī)構(gòu)酌情增減，可以看出違約金具有預(yù)定損害賠償金的性質(zhì)。而在第三款中，規(guī)定了違約方若延遲履行約定的違約金，違約方不僅要支付違約金，還要履行債務(wù)。從中可以看出，這種違約金的性質(zhì)就如同大陸法系中的懲罰性違約金的性質(zhì)。通過(guò)對(duì)我國(guó)《合同法》中關(guān)于違約金的法律規(guī)定的分析，可以看出我國(guó)的《合同法》的立法精神是賠償性違約金為主要手段，懲罰性違約金為輔助手段，強(qiáng)調(diào)的是違約金的補(bǔ)償性質(zhì)，但是在特定情況下也要為延遲履行違約金承擔(dān)懲罰性違約金。

二、《合同法》中違約金的職能

違約金具有預(yù)先確定的優(yōu)點(diǎn)，在各項(xiàng)實(shí)踐活動(dòng)中被廣泛應(yīng)用，具有不可替代的作用。它在本質(zhì)上屬于一種民事責(zé)任，可以保護(hù)合同雙方的利益，可以發(fā)揮預(yù)防當(dāng)事人違約，懲罰違約方，補(bǔ)償受損方等一般性的民事責(zé)任功能。同時(shí)，違約金的預(yù)定性?xún)?yōu)點(diǎn)，使它具備了民事違約責(zé)任的不同職能。

(一)違約金的預(yù)防職能

違約金是對(duì)違約行為的預(yù)防措施，違約金的預(yù)先確定性可以提前確定違約損害賠償，將當(dāng)事人的違約行為成本事先內(nèi)部化。如果沒(méi)有違約金這一形式，國(guó)家的強(qiáng)制力量是無(wú)法實(shí)現(xiàn)當(dāng)事人違約行為成本內(nèi)部化的，這樣一來(lái)便極有可能造成合同雙方出現(xiàn)過(guò)度違約的行為，從而影響合同的效力。同時(shí)違約金的預(yù)先確定性，更能夠?qū)`約行為起到預(yù)防的作用。一般性的民事責(zé)任預(yù)防不具有違約金的具象優(yōu)勢(shì)，只是法律規(guī)范意義上的預(yù)防，盡管違約方知道違約要承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任，但是這種責(zé)任的明確化、具體化無(wú)法及時(shí)確定，當(dāng)事人便會(huì)懷著僥幸心理做出違約行為。當(dāng)然在現(xiàn)實(shí)實(shí)踐中，也會(huì)有人在明確違約金的情況下選擇違約，這種現(xiàn)象的出現(xiàn)不是違約金沒(méi)有起到預(yù)防的作用，而是當(dāng)事人做出的一種效率違約選擇，實(shí)現(xiàn)利益的最優(yōu)化。

(二)違約金為效率違約提供參考

效率違約是違約的一種形式，指的是當(dāng)事人如果選擇違約，在依法賠付違約金后可以從另一個(gè)生意中獲取更大的利益，或者能夠避免產(chǎn)生比違約金金額更大的損失而采取的一種違約措施。它的作用是防止資源的浪費(fèi)，利益的損失，實(shí)現(xiàn)利益最大化。違約金的預(yù)先確定性可以讓當(dāng)事人在具體情境中按照效率優(yōu)先的原則，做出最終決策。

(三)違約金的補(bǔ)償功能

從我國(guó)《合同法》中第一百一十四條第二款中可以看出，我國(guó)的法律也在強(qiáng)調(diào)民事責(zé)任中的補(bǔ)償性。這種補(bǔ)償性就是當(dāng)違約金相比于實(shí)際損失過(guò)高或過(guò)低的情況下，法院或仲裁機(jī)構(gòu)可以根據(jù)實(shí)際損失做出變更。違約金制度中的變更規(guī)定體現(xiàn)了我國(guó)法律對(duì)民事責(zé)任的補(bǔ)償原則，是我國(guó)法律對(duì)民事責(zé)任的態(tài)度。