競業(yè)限制協(xié)議未約定經(jīng)濟補償 離職員工同樣應(yīng)當(dāng)享有

吳律師：

由于我在公司擔(dān)任高級業(yè)務(wù)主管，掌握著公司的商業(yè)秘密，公司在與我簽訂書面勞動合同的同時，還與我達成了競業(yè)限制協(xié)議，約定我在離職后的兩年內(nèi)，不得到與公司經(jīng)營同類產(chǎn)品、從事同類業(yè)務(wù)的有競爭關(guān)系的其他用人單位任職，或者自己經(jīng)營同類產(chǎn)品、從事同類業(yè)務(wù)，但并沒有約定應(yīng)否對我給予經(jīng)濟補償，如何給予經(jīng)濟補償。三個月前，我因為勞動合同到期而離職。鑒于公司未對履行了競業(yè)限制的我給予任何補償，我近日曾向公司索要，但公司卻以協(xié)議沒有約定為由一口拒絕。請問：公司的做法對嗎？

讀者：王志萍

王志萍讀者：

公司的做法是錯誤的。

一方面，經(jīng)濟補償金是競業(yè)限制條款的強制性內(nèi)容?！秳趧雍贤ā返诙龡l規(guī)定：“對負(fù)有保密義務(wù)的勞動者，用人單位可以在勞動合同或者保密協(xié)議中與勞動者約定競業(yè)限制條款，并約定在解除或者終止勞動合同后，在競業(yè)限制期限內(nèi)按月給予勞動者經(jīng)濟補償?！逼渲械囊粋€“并”字，明確表明了競業(yè)限制條款與經(jīng)濟補償?shù)南嗷ヒ来骊P(guān)系，也表明了設(shè)立競業(yè)限制條款的立法目的，在于保證掌握用人單位商業(yè)秘密的勞動者離職后，不因泄漏和利用商業(yè)秘密而侵犯其權(quán)益，也在于用人單位在限制勞動者勞動自由權(quán)的同時，必須支付經(jīng)濟補償金以保證其生存。即用人單位不能只享有權(quán)利而無需承擔(dān)義務(wù)，勞動者不能只承擔(dān)義務(wù)而不享有權(quán)利，在用人單位與勞動者約定競業(yè)限制的情況下，經(jīng)濟補償金的給付具有強制性，不管用人單位是否將之作為競業(yè)限制的內(nèi)容之一，都當(dāng)然地存在。與之對應(yīng)，本案公司不能借口沒有約定經(jīng)濟補償金而否定你的權(quán)利。另一方面，未約定經(jīng)濟補償金也有計算標(biāo)準(zhǔn)。在未約定經(jīng)濟補償金的情況下，用人單位和勞動者當(dāng)然可以進行必要的補充。如果無法達成一致，則可以依據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋（四）》第六條來處理：“當(dāng)事人在勞動合同或者保密協(xié)議中約定了競業(yè)限制，但未約定解除或者終止勞動合同后給予勞動者經(jīng)濟補償，勞動者履行了競業(yè)限制義務(wù)，要求用人單位按照勞動者在勞動合同解除或者終止前十二個月平均工資的30%按月支付經(jīng)濟補償?shù)?，人民法院?yīng)予支持。前款規(guī)定的月平均工資的30%低于勞動合同履行地最低工資標(biāo)準(zhǔn)的，按照勞動合同履行地最低工資標(biāo)準(zhǔn)支付?！迸c之對應(yīng)，倘若公司固執(zhí)己見，你至少可以要求其依據(jù)前述規(guī)定，給予“保底待遇”。

吳律師

轎車被飛落的物件“砸傷”該由誰負(fù)責(zé)賠償

吳律師：

我每天下班后都將愛車停在小區(qū)內(nèi)自家樓下的固定停車位上。上個月的一天夜里，我們這里突然刮起了大風(fēng)，大風(fēng)將我所住的樓房頂部的部分油氈瓦吹落，“砸傷”我的轎車，花去維修費5000余元。事后，我找到開發(fā)商和物業(yè)公司索賠。開發(fā)商認(rèn)為，自己所開發(fā)的該小區(qū)樓房5年前就已經(jīng)銷售完畢，早已過了保修期，而且自己也不是樓房所有權(quán)人，因而不同意賠償。物業(yè)公司則以刮風(fēng)屬于天災(zāi)且樓頂油氈瓦不屬于其管理范圍為由，拒絕承擔(dān)責(zé)任。請問：我的損失究竟由誰負(fù)責(zé)賠償？

讀者：萬 欣

萬欣讀者：

你的損失應(yīng)當(dāng)由物業(yè)公司負(fù)責(zé)賠償。

我國《侵權(quán)責(zé)任法》第八十五條規(guī)定：“建筑物、構(gòu)筑物或者其他設(shè)施及其擱置物、懸掛物發(fā)生脫落、墜落造成他人損害，所有人、管理人或者使用人不能證明自己沒有過錯的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。所有人、管理人或者使用人賠償后，有其他責(zé)任人的，有權(quán)向其他責(zé)任人追償。”本案中，開發(fā)商所開發(fā)的該小區(qū)住宅樓已經(jīng)銷售完畢，且已過了保修期，開發(fā)商既非樓房的所有人，也非使用人和管理人，故不承擔(dān)責(zé)任。

《物業(yè)管理條例》第五十六條規(guī)定：“物業(yè)存在安全隱患，危及公共利益及他人合法權(quán)益時，責(zé)任人應(yīng)當(dāng)及時維修養(yǎng)護，有關(guān)業(yè)主應(yīng)當(dāng)給予配合。”因此，物業(yè)公司作為該小區(qū)的物業(yè)服務(wù)和管理單位，負(fù)有對小區(qū)的公共設(shè)施定期檢查和維護的管理義務(wù)。根據(jù)《侵權(quán)責(zé)任法》第八十五條的規(guī)定，物件致人損害的，采用過錯推定責(zé)任。你的愛車被“砸傷”，法律首先推定物業(yè)公司在管理上存在過錯。如果物業(yè)公司無法舉證證明自身對油氈瓦的墜落不存在過錯，那么就應(yīng)當(dāng)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。物業(yè)公司只是辯解“刮風(fēng)屬于天災(zāi)”“樓頂油氈瓦不屬于其管理范圍”，而沒有其他證據(jù)證明自己無過錯，因此應(yīng)當(dāng)賠償你的車輛維修費用。

吳律師

員工的未成年“犯罪史”不能成為單位的解聘理由

吳律師：

我16周歲時，因犯故意殺人罪曾被判處有期徒刑一年。因我當(dāng)時屬于未成年人犯罪，該記錄已經(jīng)被法院封存。去年，我與一家公司簽訂了為期三年的勞動合同。近日，我突然接到公司的解聘通知，理由是我入職時未如實告知公司自己有過刑事犯罪，甚至在入職申請表中“有無犯罪歷史”一欄勾選了“無”，公司通過調(diào)查，已經(jīng)掌握了該秘密，而其與我的勞動合同中約定：我在求職時提供虛假資料、作虛假陳述，當(dāng)屬不誠實或欺詐行為，公司有權(quán)單方解除勞動合同。因據(jù)理力爭未果，我只好接受但要求公司支付賠償金，公司借口責(zé)任在我一口拒絕。請問：我的未成年“犯罪史”，能成為公司解聘的合法理由嗎？

讀者：姚麗娟

姚麗娟讀者：

你的未成年“犯罪史”，不能成為公司解聘的合法理由，其必須向你支付非法解除勞動合同的賠償金。

《勞動合同法》第八十七條規(guī)定：“用人單位違反本法規(guī)定解除或者終止勞動合同的，應(yīng)當(dāng)依照本法第四十七條規(guī)定的經(jīng)濟補償標(biāo)準(zhǔn)的二倍向勞動者支付賠償金?！奔垂揪芨顿r償金，必須以解聘合法為前提，反之，只要公司之舉屬于非法解除勞動合同，就必須向你二倍支付賠償金。而公司之舉恰恰屬于非法解除勞動合同。因為根據(jù)《刑事訴訟法》第二百七十五條規(guī)定，犯罪時不滿十八周歲，被判處五年有期徒刑以下刑罰的，應(yīng)當(dāng)對相關(guān)犯罪記錄予以封存。犯罪記錄被封存的，不得向任何單位和個人提供，但司法機關(guān)為辦案需要或者有關(guān)單位根據(jù)國家規(guī)定進行查詢的除外。依法進行查詢的單位，應(yīng)當(dāng)對被封存的犯罪記錄的情況予以保密。其目的是為了保護未成年時的犯罪人員，保障未成年罪犯在未來的學(xué)習(xí)、工作、生活中不受歧視，能夠得到與他人平等的、繼續(xù)發(fā)展的機會。未成年罪犯在此后的入伍、入學(xué)、就業(yè)時，也具有免除如實向有關(guān)單位報告的義務(wù)，可以填寫無犯罪記錄。與之對應(yīng)：一方面，雖然你在入職時未告知公司自己有過刑事犯罪、在入職申請表中“有無犯罪歷史”一欄勾選了“無”，但并不構(gòu)成提供虛假資料、作虛假陳述；另一方面，公司并不屬于有權(quán)查詢你犯罪記錄的主體，其無視檔案封存制度，隨意對你的犯罪記錄進行調(diào)查，違反了上述禁止性規(guī)定；再一方面，公司以你有未成年“犯罪史”、沒有如實告知為由，解除與你的勞動合同，是對對應(yīng)人群的不當(dāng)歧視，侵犯了你的平等就業(yè)權(quán)。

吳律師

承諾簽訂勞動合同后反悔 單位未實際用工也得賠償

吳律師：

一個月前，我經(jīng)過一家知名公司的筆試、面試、復(fù)試，最終脫穎而出，并收到了公司發(fā)放的《錄取通知書》，通知中寫明我的試用期工資為8000元/月，轉(zhuǎn)正后工資12000元/月；崗位為設(shè)計師；公司承諾將與我簽訂書面勞動合同，但我務(wù)必在15日內(nèi)前往。為了不至于丟掉這份心儀已久的工作，我在向原單位提交辭呈的同時，按照彼此勞動合同中的約定支付了10000元賠償金。然后持原單位開具的解除勞動關(guān)系證明，按時來到公司。豈料公司反悔，甚至面對我的賠償請求，公司也以雙方尚未簽訂勞動合同、沒有實際用工、彼此不存在勞動關(guān)系，彼此無任何權(quán)利、義務(wù)為由拒絕。請問：公司真的無需承擔(dān)賠償責(zé)任嗎？

讀者：王萌萌

王萌萌讀者：

公司必須對你所受到的損失承擔(dān)全部賠償責(zé)任。

這里涉及到締約過失責(zé)任問題。締約過失是指在合同訂立過程中，一方當(dāng)事人因違背依據(jù)誠實信用原則所應(yīng)負(fù)有的義務(wù)，而使另一方當(dāng)事人信賴的利益遭受損失，而應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的民事責(zé)任?！睹穹ㄍ▌t》第六十一條第一款就是關(guān)于締約過失責(zé)任的規(guī)定，即“民事行為被確認(rèn)為無效或被撤銷后，當(dāng)事人因該行為取得的財產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)返還給受損失的一方。有過錯的一方應(yīng)當(dāng)賠償對方因此所受的損失，雙方都有過錯的，應(yīng)當(dāng)各自承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任?！薄逗贤ā返谒氖l也指出：“當(dāng)事人在訂立合同過程中有下列情形之一，給對方造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任：（一）假借訂立合同，惡意進行磋商；（二）故意隱瞞與訂立合同有關(guān)的重要事實或者提供虛假情況；（三）有其他違背誠實信用原則的行為?！逼渲械恼\實信用原則，說的是當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)按照合同約定的條件，切實履行自己所承擔(dān)的義務(wù)，取得另一方當(dāng)事人的信任，相互配合履行，共同全面地實現(xiàn)合同的簽訂目的，即當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)誠實、守信用，正當(dāng)行使權(quán)利和履行義務(wù)。本案中，你通過筆試、面試、復(fù)試并收到了公司的《錄取通知書》，公司已經(jīng)在明確崗位、報酬的同時，承諾與你簽訂勞動合同，而你對此沒有異議，從一定程度上可以說，雙方對簽訂勞動合同已達成了基本合意。公司的根本義務(wù)就是應(yīng)當(dāng)按照承諾履行自己的職責(zé)，與你共同完成簽訂、履行勞動合同。你基于對公司承諾的信賴辭去原有工作、按時前往公司后，公司卻拒絕與你簽約，無疑是對誠實信用原則的違反，即構(gòu)成締約過失。也正因為如此，決定了你有權(quán)要求公司賠償你為踐約而支付給原單位的賠償金、車費、住宿費、伙食補助費、誤工費以及因此遭受到的其他信賴?yán)鎿p失。

吳律師

兒子無贍養(yǎng)能力 可否要求孫輩贍養(yǎng)

吳律師：

我今年76歲，只有一個兒子，今年52歲。近年來，我身體多病，也無固定生活來源，需要兒子從經(jīng)濟上進行供養(yǎng)?？墒?，兒子沒有工作，無經(jīng)濟來源，無力支付贍養(yǎng)費。我的孫子是一名醫(yī)生，收入尚可，于是我要求孫子贍養(yǎng)我。當(dāng)我提出這一要求時，孫子說：“贍養(yǎng)你是父親的責(zé)任，我沒有贍養(yǎng)你的義務(wù)，而且我現(xiàn)在每月要給父親一筆贍養(yǎng)費，所以我不能答你的要求?！闭垎枺何矣袡?quán)要求孫子給付贍養(yǎng)費嗎？

讀者：梁海鵬

梁海鵬讀者：

你孫子有給付贍養(yǎng)費的義務(wù)。一般情況下，父母由子女贍養(yǎng)，祖孫之間不發(fā)生贍養(yǎng)關(guān)系。為了弘揚忠孝美德，能更好地使老人老有所養(yǎng)，我國《婚姻法》第二十八條規(guī)定：“有負(fù)擔(dān)能力的祖父母、外祖父母，對于父母已經(jīng)死亡或父母無力撫養(yǎng)的未成年的孫子女、外孫子女，有撫養(yǎng)的義務(wù)。有負(fù)擔(dān)能力的孫子女、外孫子女，對于子女已經(jīng)死亡或子女無力贍養(yǎng)的祖父母、外祖父母，有贍養(yǎng)的義務(wù)。”由此可見，盡管孫輩一般不是由祖父母撫養(yǎng)長大的，但在特定情況下，孫輩也有贍養(yǎng)祖輩的法定義務(wù)。當(dāng)然，祖輩要求孫輩履行贍養(yǎng)義務(wù)，必須符合以下條件：（1）祖父母、外祖父母無勞動能力或生活困難需要贍養(yǎng)；（2）祖父母、外祖父母的子女已經(jīng)死亡或者沒有贍養(yǎng)能力；（3）孫子女、外孫子女有負(fù)擔(dān)能力。除此之外，如果出現(xiàn)孫輩是由祖輩撫養(yǎng)長大的情形，孫輩也應(yīng)該承擔(dān)贍養(yǎng)祖輩的義務(wù)。本案中，你兒子確實沒有給付贍養(yǎng)費的能力，而你孫子有穩(wěn)定工作和固定收入來源，具有負(fù)擔(dān)和贍養(yǎng)能力，因此你孫子應(yīng)該視經(jīng)濟情況給付適當(dāng)?shù)馁狆B(yǎng)費。鑒于孫子不同意贍養(yǎng)你，你可以起訴至法院要求他盡贍養(yǎng)義務(wù)。

吳律師

夫妻約定的一方婚前房屋歸夫妻共有 離婚時可以反悔嗎

吳律師：

我與張某于2014年10月結(jié)婚，在結(jié)婚前張某由其父母幫助購買了一套80平方米的房屋，而我的父母則幫助我購買了一輛15萬余元的家用轎車。我和張某在談婚論嫁時，都表示過房屋和轎車是我們婚后的共同財產(chǎn)，我們彼此的父母在一起時也都說過這樣的話。結(jié)婚后，我和張某也都多次表示過房屋和轎車是我們婚后的共同財產(chǎn)，我們共同的好朋友也都知道這一情況，他們還羨慕和夸贊我們財產(chǎn)不分彼此、感情深厚等。但是，自張某升任單位部門經(jīng)理后，便與其下屬的一名女職員關(guān)系搞得火熱，回家吃飯的次數(shù)逐漸減少，在外住宿的日子越來越多。在我們吵了幾架后，雙方都決意離婚。但在談到分割離婚財產(chǎn)時，張某提出各自名下的財產(chǎn)歸個人所有，也就是張某和他的父母都同意張某名下的房屋歸我們共同所有的承諾反悔了。請問：像我遇到的這種情況，夫妻約定的一方婚前房屋歸夫妻共有，離婚時就可以反悔嗎？

讀者：邱玉瑩

邱玉瑩讀者：

從你來信介紹的情況看，你所說的夫妻一方婚前的房屋雙方協(xié)商歸夫妻共同所有，這在法律上屬于一方財產(chǎn)贈與另一方的行為，在房屋沒有變更登記的情況下，房屋所有人可以反悔的。

我國最高人民法院《關(guān)于適用〈婚姻法〉解釋三》第六條規(guī)定：“婚前或者婚姻關(guān)系存續(xù)期間，當(dāng)事人約定將一方所有的房產(chǎn)贈與另一方，贈與方在贈與房產(chǎn)變更登記之前撤銷贈與，另一方請求判令繼續(xù)履行的，人民法院可以按照《合同法》第一百八十六條規(guī)定處理?！币驗榉蚱迣⒁环剿械姆课輩f(xié)商為共同所有，其法律性質(zhì)只能是贈與，而財產(chǎn)贈與依照我國《合同法》第一百八十六條第一款規(guī)定：“贈與人在贈與財產(chǎn)權(quán)利轉(zhuǎn)移之前可以撤銷贈與。”房屋屬于不動產(chǎn)，依照我國《物權(quán)法》的規(guī)定，不動產(chǎn)物權(quán)變動依法登記后才發(fā)生效力，也就是說，只有你們到房屋登記部門將房屋登記在你們共同的名下，才算共同共有，一方將自己房屋的一半贈與對方的贈與行為才算是完成財產(chǎn)權(quán)利的轉(zhuǎn)移，這個贈與才發(fā)生法律效力。在財產(chǎn)沒有轉(zhuǎn)移的情況下，即在沒有進行變更登記情況下，贈與人是隨時可以撤銷贈與的。最高法院的司法解釋只不過是對已有法律規(guī)定的進一步重申和強調(diào)而已。因此，你還是應(yīng)當(dāng)尊重張某的反悔，不要和他再計較了。

吳律師

小區(qū)內(nèi)的會所產(chǎn)權(quán)應(yīng)該歸誰所有

吳律師：

張女士購買G小區(qū)的房子時就考慮到小區(qū)內(nèi)建有一個3000平方米的會所，其中有健身室、乒乓球室、羽毛球場等設(shè)施?？墒侨胱≈?，會所一直沒能正常開放。近期開發(fā)商干脆打算將會所賣給他人，這引起了業(yè)主們的廣泛質(zhì)疑。會所的產(chǎn)權(quán)到底歸誰所有呢？

讀者：張 霞

張霞讀者：

如今，會所往往被看做房地產(chǎn)項目必備的配套硬件之一。很多購房者認(rèn)為，如今哪個項目不建會所就不夠檔次；樓盤的會所不夠氣派，說明開發(fā)商缺乏實力。因此，大部分開發(fā)商大肆宣傳會所的概念。在業(yè)主看來，會所不僅意味著交往空間，象征著配套水平和物業(yè)的“高尚”程度，還隱喻了一種體面的生活方式。其實，會所最早在香港興起，20世紀(jì)90年代初才影響到內(nèi)地的房地產(chǎn)市場。那時的香港人多地少，寸土寸金，所建樓盤的戶型面積普遍偏小，業(yè)主非常需要有一個能夠健身、娛樂、休閑以及招待親朋好友、舉行家庭活動的場所，會所便應(yīng)運而生，成為家庭居所非常重要的外延。演變至今，“會所”成了樓市廣告上最炫的兩個字。在引入此概念的同時，配套的管理辦法都不是很成熟，也沒有真正想過該如何管理、經(jīng)營會所。據(jù)業(yè)內(nèi)人士估算，即使一個2000至3000平方米的會所，水費、電費、管理費、人工費、設(shè)備維護費、物料消耗費等費用，一年下來起碼要耗資上百萬元。所以目前大部分的小區(qū)會所都是處于虧損狀態(tài)的，會所也就不能正常運作，常常被轉(zhuǎn)售他人。在這種背景下，會所的產(chǎn)權(quán)歸屬自然會成為廣大業(yè)主十分關(guān)心的一個問題。

《物權(quán)法》對這個問題也沒有明確界定。根據(jù)建設(shè)部頒發(fā)的《商品房銷售面積計算及公用建筑面積分?jǐn)傄?guī)則》第八條的規(guī)定，公用建筑面積包括電梯井、樓梯間、垃圾道、變電室、設(shè)備間、公共門廳和過道、地下室、值班警衛(wèi)室以及其他功能上為整棟建筑服務(wù)的公共用房和管理用房建筑面積。由此可知，會所的性質(zhì)與功能不能歸入為整棟建筑服務(wù)的公共用房和管理用房這一用途中，故會所的建筑面積也不能歸入公攤面積之中。同時，國家質(zhì)量技術(shù)監(jiān)督局頒發(fā)的《房產(chǎn)測量規(guī)范》中關(guān)于公共建筑面積分?jǐn)傇瓌t規(guī)定，公共建筑面積分?jǐn)傄源睘閱挝?。而會所一般為單獨的建筑物，?jīng)過單獨的立項審批，為整個小區(qū)提供配套設(shè)施，自然也不應(yīng)劃入某幢樓的公共建筑面積予以分?jǐn)?。會所的建筑成本沒有計入分?jǐn)?，其產(chǎn)權(quán)性質(zhì)也就不能當(dāng)然地屬于業(yè)主共有。

吳律師