魏晶巍

（100088 國家知識產(chǎn)權(quán)局專利檢索咨詢中心 北京）

一、專利惡意訴訟概述

專利惡意訴訟是惡意訴訟中的一種形式，因此對專利惡意訴訟的認(rèn)識要以惡意訴訟概念為基礎(chǔ)，對惡意訴訟的理解首先要確定行為人提起訴訟在主觀上具有不正當(dāng)目的，我國沒有對惡意訴訟進(jìn)行明確概念界定，但是理論上一致認(rèn)為惡意訴訟必須沒有事實(shí)上的合法依據(jù)。在此基礎(chǔ)上我們認(rèn)為專利惡意訴訟其行為人并不具有實(shí)質(zhì)意義的專利，只是將不具有新穎性的技術(shù)、產(chǎn)品或者外觀設(shè)計申請為實(shí)用新型專利，獲得形式上合法依據(jù)后有意提起惡意訴訟。專利惡意訴訟與專利侵權(quán)糾紛訴訟存在最主要區(qū)別就在于是否具有形式上的合法依據(jù)。

專利惡意訴訟當(dāng)前飽受詬病主要就在于其認(rèn)定較難，要花費(fèi)較長時間，而在這個較長認(rèn)定時間內(nèi)，專利將會被宣告無效來作為保全措施，這樣相關(guān)的使用、生產(chǎn)、經(jīng)營等活動也被迫停止，因此造成的損害也是巨大的，甚至有的惡意訴訟行為人會利用惡意拖延訴訟進(jìn)程，還有的會利用媒體進(jìn)行宣傳給對方造成聲譽(yù)損壞。

二、專利惡意訴訟的認(rèn)定

專利惡意訴訟帶來的損害后果是嚴(yán)重的，對其進(jìn)行法律規(guī)制十分必要，而規(guī)制的前提是對惡意訴訟違法行為進(jìn)行認(rèn)定，結(jié)合理論與司法實(shí)踐，對專利惡意訴訟的認(rèn)定大體有四個方面：

1.主觀方面要求行為人具有惡意

提起專利惡意訴訟的行為人主觀上是想通過訴訟損害被告一方利益，一般專利惡意訴訟中原被告雙方之間是競爭對手關(guān)系，行為人提起訴訟通常被認(rèn)為是打擊競爭對手的手段之一，因此其提起訴訟的真實(shí)目的并不是為了尋求法律對其專利權(quán)的保護(hù)，因此行為人主觀上必須具有惡意的故意。認(rèn)定專利惡意訴訟，主觀故意是一項(xiàng)非常重要的因素，同時也存在很大困難，實(shí)踐中有的專利問題涉及技術(shù)且復(fù)雜，專利權(quán)人對自身訴權(quán)并沒有確定性認(rèn)識，提起訴訟合法與否也不甚明了，但是對于過失乃至是重大過失都不構(gòu)成惡意訴訟。

2.客觀方面行為人的行為不具有合法依據(jù)

惡意訴訟行為人提起的行為本身是行使其訴權(quán)，但是其訴權(quán)缺乏合法依據(jù)，基于行為人的惡意，作為其本身來說，明知自己不具有勝訴可能性，但還是提起訴訟，一方面是存在僥幸心理認(rèn)為可能會勝訴，另一方面是希望通過訴訟干擾作為競爭對手的被告正常經(jīng)營、使用，這也是其主要目的，因此其行為不具有合法依據(jù)，具有違法性。

3.行為人惡意訴訟行為造成了損害事實(shí)

惡意訴訟行為人提起訴訟的目的就是為了給競爭對手造成損害，而不是專利權(quán)訴訟的維護(hù)自身合法權(quán)益，因此訴訟行為是否能夠勝訴也不是行為人所在意的，只要惡意訴訟行為造成了對被告的損害事實(shí)就是達(dá)到了惡意訴訟的目的。行為人惡意訴訟行為造成損害事實(shí)包括直接的財產(chǎn)損失，也包括間接可期待財產(chǎn)性利益損失。

4.行為與損害事實(shí)之間具有因果關(guān)系

專利惡意訴訟從形式上看屬于專利侵權(quán)訴訟，原告提起專利侵權(quán)訴訟是以其專利權(quán)受到侵權(quán)為理由的，而從專利惡意訴訟的結(jié)果來看，是由于惡意訴訟行為人違法提起訴訟的行為給被告造成了損失，反過來是原告對被告的侵權(quán)行為，侵權(quán)行為成立要求違法行為與損害事實(shí)之間具有因果關(guān)系。專利惡意訴訟行為人的違法行為與相對人受到的損害事實(shí)之間具有因果關(guān)系也是認(rèn)定專利惡意訴訟的重要條件之一。

三、專利惡意訴訟的法律規(guī)制的完善對策

我國現(xiàn)有立法體系中關(guān)于專利惡意訴訟的立法規(guī)定較為缺乏，司法實(shí)踐中對專利惡意訴訟的法律規(guī)制也面臨著依據(jù)不足，法官自由裁量導(dǎo)致的判決結(jié)果差異大等問題，當(dāng)前學(xué)界對專利惡意訴訟法律規(guī)制框架構(gòu)建和完善的呼聲越來越大，結(jié)合現(xiàn)有理論研究和司法實(shí)踐，筆者認(rèn)為可以從以下幾個方面來著手。

1.加強(qiáng)對專利惡意訴訟程序性審查

從國外對專利惡意訴訟的法律規(guī)制來看，大多是從程序上進(jìn)行規(guī)制，我國立法和司法解釋也有對權(quán)利濫用的立法程序性規(guī)范，但大多屬于原則性規(guī)定且規(guī)定的情形適用范圍較小。筆者認(rèn)為從程序法上對惡意訴訟加以阻卻是十分緊迫的，對專利惡意訴訟應(yīng)當(dāng)加強(qiáng)庭審前和庭審中的審查，例如庭審前對提起訴訟證據(jù)進(jìn)行開示，通過專業(yè)鑒別對于依據(jù)不足的駁回起訴；庭審中也要進(jìn)行審查，主要針對撤訴，如果認(rèn)定為專利惡意訴訟就不能允許其撤訴，而應(yīng)當(dāng)依據(jù)相關(guān)立法規(guī)定予以處罰，對于嚴(yán)重的要進(jìn)行刑事責(zé)任追究。

2.探索建立和適用懲罰性賠償機(jī)制

專利惡意訴訟給相對人造成了損害，從民事領(lǐng)域來講構(gòu)成侵權(quán)要承擔(dān)侵權(quán)賠償民事責(zé)任，作為相對人可以在訴訟中反訴惡意訴訟侵權(quán)行為并要求賠償。當(dāng)前學(xué)界很多學(xué)者對專利惡意訴訟適用懲罰性賠償表示支持，如果單從損失角度對受損害當(dāng)事人給予補(bǔ)償則能夠彌補(bǔ)其損失，則補(bǔ)償原則對惡意訴訟行為人起不到威懾作用，從打擊專利惡意訴訟、保障專利權(quán)人合法權(quán)益以及社會公平正義角度都應(yīng)當(dāng)對專利惡意訴訟適用懲罰性賠償。

3.完善專利法對專利惡意訴訟的規(guī)制制度

專利惡意訴訟是對專利權(quán)的一種濫用，因此也要從專利法角度予以規(guī)制，從專利法現(xiàn)有規(guī)定來看，其對專利惡意訴訟規(guī)制力度較小。筆者認(rèn)為專利法中應(yīng)當(dāng)明確禁止專利權(quán)人濫用專利權(quán)，并且要對濫用專利權(quán)進(jìn)行具體情形規(guī)定與解釋，最重要的還是要明確專利惡意訴訟造成損害的責(zé)任，包括行政責(zé)任，要規(guī)定具體罰款數(shù)額，民事責(zé)任及適用懲罰性賠償，構(gòu)成犯罪的追究刑事責(zé)任。

此外，為了減少專利惡意訴訟，專利法還應(yīng)當(dāng)在專利申請方面嚴(yán)格初步審查制度，嚴(yán)格授權(quán)，提高授予專利的質(zhì)量，才能從根源上降低專利惡意訴訟的機(jī)會和可能性。

[1]聶鑫.專利惡意訴訟的認(rèn)定及其法律規(guī)制[J].知識產(chǎn)權(quán) ,2015(5)：49-55.

[2]利健銜,賀成杰.專利惡意訴訟法律規(guī)制研究綜述[J].知識經(jīng)濟(jì) ,2016(4)：35-37.