崔小芳

（473000 中石化河南石油勘探局 河南 南陽(yáng)）

企業(yè)在生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)過(guò)程中，為了完成一些特殊工作，需聘用臨時(shí)工，但用人單位和臨時(shí)工之間的法律關(guān)系的比較模糊，用人單位在法律方面存在一定的風(fēng)險(xiǎn)。企業(yè)應(yīng)理清用工的法律關(guān)系，采取防范措施，規(guī)避法律風(fēng)險(xiǎn)。

一、某企業(yè)目前臨時(shí)用工的管理現(xiàn)狀

某企業(yè)的業(yè)務(wù)主要是，年供電量6億Kw.h左右，有變電站11座、輸配電線路1200余公里以及大量的社區(qū)配電室；年供水量供水量900萬(wàn)立方米左右，有取水泵站4座、水廠4座、輸配水管線300余公里。企業(yè)負(fù)責(zé)上述設(shè)備設(shè)施的生產(chǎn)運(yùn)行維護(hù)、事故狀態(tài)下的搶修、社區(qū)居民水電維修、部分水電工程建筑安裝等工作?，F(xiàn)有人員不能滿足工作和需要。

在水電故障檢修及水電工程建筑安裝工作中，對(duì)簡(jiǎn)單的、技術(shù)要求不高的體力勞動(dòng)，聘請(qǐng)臨時(shí)工，用工數(shù)量、工作時(shí)間不固定。社區(qū)居民水電維修工作長(zhǎng)期聘請(qǐng)了45名臨時(shí)工在班組參加勞動(dòng)，用工數(shù)量、工作時(shí)間相對(duì)固定。

企業(yè)對(duì)社區(qū)居民水電維修業(yè)務(wù)的臨時(shí)用工，采取的是與一家具有資質(zhì)的法人單位簽訂一份業(yè)務(wù)外包合同。這些臨時(shí)工常年駐留企業(yè)，和職工一樣有固定的勞動(dòng)時(shí)間、按時(shí)領(lǐng)取工資等。

對(duì)水電搶修、工程施工中使用的臨時(shí)工，沒(méi)有具體的法律防范措施，一旦發(fā)生臨時(shí)工受傷害等事故，需要承擔(dān)相當(dāng)數(shù)額的賠償或者補(bǔ)償費(fèi)用。

二、企業(yè)聘用臨時(shí)工存在的法律風(fēng)險(xiǎn)分析

按照《勞動(dòng)法》和新的《勞動(dòng)合同法》規(guī)定，所有用人單位與職工全面實(shí)行勞動(dòng)合同制度，各類(lèi)職工在用人單位享有的權(quán)利是平等的。用人單位如用臨時(shí)工，就應(yīng)當(dāng)與勞動(dòng)者簽訂勞動(dòng)合同并依法為其建立各種社會(huì)保險(xiǎn)。如勞動(dòng)者一方因工作原因造成傷殘的，根據(jù)勞動(dòng)法的規(guī)定進(jìn)行工傷認(rèn)定和享受工傷待遇。

從現(xiàn)狀看該企業(yè)為了規(guī)避法律風(fēng)險(xiǎn)。對(duì)于長(zhǎng)期使用的所謂臨時(shí)工，選擇了一家具備提供勞務(wù)條件的法人單位，由該法人單位向用工單位長(zhǎng)期提供臨時(shí)性工作所需勞動(dòng)力。雙方以合同的形式約定了臨時(shí)性勞務(wù)工作的要求，按照《合同法》的規(guī)定，約定了雙方的權(quán)利與義務(wù)。

2015年7月16日，臨時(shí)工王某在對(duì)社區(qū)居民小區(qū)配電設(shè)備進(jìn)行操作時(shí)，由于電器設(shè)備缺陷，發(fā)生短路故障，配電柜燒毀，臨時(shí)工王某也被電弧燒傷。發(fā)生醫(yī)療費(fèi)、誤工費(fèi)等各種費(fèi)用12.64萬(wàn)元，期間勞務(wù)公司墊付了5.84萬(wàn)元的醫(yī)療費(fèi)。事后在對(duì)王某賠償問(wèn)題上，用人企業(yè)、勞務(wù)公司、臨時(shí)工王某三方意見(jiàn)不一致。用人企業(yè)認(rèn)為，企業(yè)已經(jīng)與勞務(wù)公司簽訂了業(yè)務(wù)合同并規(guī)定了權(quán)力義務(wù)，王某是由勞務(wù)公司派出的，是勞務(wù)公司的人員，不是企業(yè)正式職工，企業(yè)不應(yīng)承擔(dān)對(duì)王某的賠償責(zé)任。而勞務(wù)公司認(rèn)為，王某雖然是勞務(wù)公司派出的，但實(shí)際是在企業(yè)上班，企業(yè)負(fù)責(zé)了對(duì)王某的使用和管理，用人企業(yè)應(yīng)承擔(dān)對(duì)王某的賠償責(zé)任。王某認(rèn)為自己是勞務(wù)公司派出的，但是是在企業(yè)工作，企業(yè)對(duì)自己進(jìn)行了管理，和企業(yè)形成了實(shí)際上的勞動(dòng)關(guān)系，勞務(wù)公司和企業(yè)都應(yīng)該承擔(dān)對(duì)自己的賠償責(zé)任，三方各執(zhí)己見(jiàn)，不能協(xié)商一致，因此王某一直沒(méi)有得到賠償。之后王某將勞務(wù)公司和用人企業(yè)告上了法庭，請(qǐng)求法院判決勞務(wù)公司和用人企業(yè)對(duì)自己的賠償。

法院受理了此案，委派了一名有經(jīng)驗(yàn)的法官調(diào)查此案。法官調(diào)取了用人企業(yè)與勞務(wù)公司簽訂的合同，以及王某與勞務(wù)公司簽訂的勞動(dòng)合同，認(rèn)為兩份合同真實(shí)有效，王某與勞務(wù)公司存在勞動(dòng)關(guān)系，用人企業(yè)與勞務(wù)公司的合同中，約定了雙方的權(quán)利與義務(wù)，明確由勞務(wù)提供單位為臨時(shí)工繳納各種保險(xiǎn)，并對(duì)派出的工人的安全負(fù)責(zé)。勞務(wù)公司應(yīng)該負(fù)有對(duì)王某的賠償責(zé)任。

隨后法官又到用人企業(yè)對(duì)王某的日常工作情況進(jìn)行了調(diào)查。發(fā)現(xiàn)王某雖然是勞務(wù)公司派出的人員，但是王某長(zhǎng)期在企業(yè)上班，用人企業(yè)為了方便管理，對(duì)王某的工作采取了以下管理措施。一是直接調(diào)派工作，由企業(yè)的管理人員直接安排王某的工作地點(diǎn)和工作內(nèi)容；二是在班組有考勤制度，每天對(duì)王某工作進(jìn)行考勤；三是王某工作時(shí)所使用的工具儀器是由企業(yè)提供的；四是王某在企業(yè)的工作除了少量的加班，大部分工作時(shí)間基本上是固定的；五是王某從事的社區(qū)居民小區(qū)的配送電工作，具有一定的技術(shù)含量，是企業(yè)的主要業(yè)務(wù)之一；六用人企業(yè)為了鼓勵(lì)臨時(shí)工工作，在企業(yè)里臨時(shí)工和正式工享有同樣的休假待遇、勞動(dòng)保護(hù)待遇、過(guò)年過(guò)節(jié)時(shí)的福利待遇等。法官根據(jù)以上情況經(jīng)過(guò)綜合分析，認(rèn)為王某與用人企業(yè)雖然沒(méi)有直接簽訂勞動(dòng)合同，但企業(yè)對(duì)王某的工作進(jìn)行了實(shí)際的管理，已經(jīng)形成了事實(shí)上的勞動(dòng)關(guān)系，按照勞動(dòng)法的要求，用人企業(yè)對(duì)王某的此次工傷事故也應(yīng)該承擔(dān)賠償責(zé)任。

最后經(jīng)過(guò)法庭調(diào)解，由勞務(wù)公司和用人企業(yè)共同承擔(dān)對(duì)王某的賠償責(zé)任，勞務(wù)公司承擔(dān)百分之六十賠償責(zé)任，用人企業(yè)承擔(dān)百分之四十賠償責(zé)任，用人企業(yè)向王某支付了5.056萬(wàn)元賠償款。

三、聘用臨時(shí)工的風(fēng)險(xiǎn)防范措施

通過(guò)以上案例，企業(yè)聘用臨時(shí)工人員，須采取以下方法予以回避勞動(dòng)法律風(fēng)險(xiǎn)。

首先，對(duì)于長(zhǎng)期使用的所謂臨時(shí)工，可選擇一家具備提供勞務(wù)條件的法人單位，由該法人單位向用工單位長(zhǎng)期提供臨時(shí)性工作所需勞動(dòng)力。雙方以合同的形式約定臨時(shí)性勞務(wù)工作的要求，嚴(yán)格按照《合同法》的規(guī)定，約定雙方的權(quán)利與義務(wù)，由勞務(wù)提供單位為臨時(shí)工繳納各種保險(xiǎn)等等。

其次，不能僅僅從形式上符合勞務(wù)合同的法律要件，最主要的是在日常管理中要落實(shí)勞務(wù)合同中的約定內(nèi)容，并把握以下幾點(diǎn)：一是只和勞務(wù)承包單位發(fā)生關(guān)系，由勞務(wù)承包單位安排人員到指定地點(diǎn)參加勞動(dòng)，不直接調(diào)度臨時(shí)工；二是勞動(dòng)工具、儀器儀表、勞動(dòng)保護(hù)等必要物品由勞務(wù)承包單位向臨時(shí)工提供；三是不向臨時(shí)工發(fā)放工資、獎(jiǎng)金等費(fèi)用。四是臨時(shí)工的考勤、休假均由勞務(wù)承包單位安排。總之臨時(shí)工的日常管理要由勞務(wù)承包單位管理，企業(yè)不要和臨時(shí)工直接形成勞動(dòng)關(guān)系，而只是和勞務(wù)承包單位的勞務(wù)業(yè)務(wù)外包關(guān)系。

對(duì)于不必長(zhǎng)期聘請(qǐng)的臨時(shí)工，如果是以小時(shí)計(jì)酬為主，每天工作不超過(guò)四個(gè)小時(shí)，每周工作累計(jì)不超過(guò)24小時(shí)的用工，則可簽訂“以完成一定工作任務(wù)為勞動(dòng)期限”的非全日制用工合同，雙方當(dāng)事人也可以訂立口頭協(xié)議。

臨時(shí)用工具有的減少用工成本、調(diào)劑用工缺口、功能決定了臨時(shí)工存在的社會(huì)價(jià)值，同時(shí)臨時(shí)工使用也潛藏著風(fēng)險(xiǎn)又是不爭(zhēng)的事實(shí)。因此，用工單位應(yīng)辯證看待臨時(shí)用工形式，既要充分利用臨時(shí)用工的優(yōu)勢(shì)，又要正視臨時(shí)用工隱含的法律風(fēng)險(xiǎn)并積極采取措施加以防范。