馬建紅

開庭審理案件，不管是刑訴、民訴還是行政訴訟，都少不了對證據(jù)真?zhèn)蔚蔫b別，而為自己的主張“舉證”，也是檢察官、原告、被告、代理律師等在法庭調(diào)查階段的主要工作，那些“呈堂證供”對于當事人來說是至關(guān)重要的，尤其在刑事訴訟中，對被告人有罪無罪、罪輕罪重的判斷，全看各種證據(jù)的證明力及其指向，如果“證據(jù)鏈”不完整，有缺失，據(jù)其做出的裁判就難免有瑕疵，就可能造成冤假錯案，所以對證據(jù)的采信與否就須慎之又慎。隨著社會的發(fā)展與進步，證據(jù)的種類也在不斷發(fā)生變化，以往聞所未聞的電子郵件、短信、微信等，在信息化時代，經(jīng)過必要的手續(xù)或程序后，也已躋身證據(jù)“家族”，發(fā)揮著重要的作用。不過，由于法律最終調(diào)整的是人與人之間的關(guān)系，所以無論時勢如何變遷，相關(guān)的“證人證言”對于幾乎所有的案件來說都是必不可少的，除了那些情非得已的例外，證人出庭作證就成為庭審中一個重要的環(huán)節(jié)。這也不難理解，因為只有在對質(zhì)、質(zhì)證過程中，才能揭示和發(fā)現(xiàn)案件的真相，特別是當一個人的證言對他人的定罪量刑起著關(guān)鍵作用的時候，更應(yīng)該在法庭上“當面鑼、對面鼓”地叮當一番，證言的真?zhèn)尾拍艿玫接行У罔b別，在港劇、美劇或英劇中，控辯雙方對證人的“交叉詢問”，才會成為最精彩的片段，而對偽證者的懲罰，其目的也正在于此。反觀我們的訴訟法，雖也規(guī)定了強制出庭的一些情形，但在司法實踐中，證人出庭率卻依然偏低，法庭上經(jīng)常是關(guān)鍵證人缺位，只宣讀其證言。這在法治社會的建設(shè)中，是一個很值得我們關(guān)注的問題。

造成證人出庭率低的原因不一而足，有的因證人確有特殊情況而無法出庭，有的因證人嫌麻煩、怕浪費時間而不愿出庭，也有的是因為怕打擊報復(fù)而不敢出庭?，F(xiàn)實中，像馬路上那些表示愿意為攙扶跌倒老人而作證的人委實不多。其實，這種情況也并不是今天才有，在“歷史悠久”的中國，幾乎什么事的發(fā)生都是“有傳統(tǒng)”的，證人不愿出庭作證也有其淵源。臺灣學(xué)者劉馨珺先生在其《明鏡高懸——南宋縣衙的獄訟》一書中，提到了有關(guān)證人的情況及“待遇”，為我們了解古人不愿作證的原因提供了參考。

南宋時期的縣衙在處理刑事、民事訴訟中，都會涉及對待證人的問題。比如，在已發(fā)的命盜案件中，除了追捕罪犯外，還要“勾追取問”那些與罪犯相關(guān)的證人、關(guān)系人和原告，這些關(guān)系者又被稱為“干連人”“干系人”“干證人”或“干照人”等。北宋徽宗時曾立法限制拘禁干連人的時日，如無罪干證人不能無故關(guān)留超過兩天，而被盜的告發(fā)人留置官府的時間不得超過5天等。南宋紹興四年時，當高宗了解到州縣多將無罪人和正犯人一樣拘禁“動經(jīng)旬月”時，要求“鞫獄干證人，無罪依條限，當日責(zé)狀先放”，這些事居然都“驚動”了皇帝，可見其嚴重到什么程度。不過，即便有皇帝的詔令，政府也經(jīng)常發(fā)文“不得長期禁留”干證人，但當時將其拘系實為常事，有的竟至造成了嚴重的后果，“將干證人盡行拘系，破家失業(yè)，或至死亡”。而對那些被劫的倒霉的當事人，也就是劫案中的受害者，也要在牢房里待著，只有到官府捕獲“真盜”以后，完成“對證”的程序才可釋放。一些我們今天稱之為“目擊者”的證人，也會遭到獄吏的拘押，因為“獨是事發(fā)之處，或在邸店，或在道路，一時與相逢之人見其斗毆死傷，便為證左，相隨入獄，雖供責(zé)已具，獄吏或以無保識，或以別州縣，慮其再追不至，例皆同拘牢戶，同解本州，直侯結(jié)案，無番異方得釋放?！奔椽z吏從便利自己工作的角度出發(fā)，擔心那些在邸店或路途中的干證人，因其非本轄區(qū)之人，不易追回官府，所以不讓他們依法辦理保釋出獄，甚至使之與罪人同牢拘留，直到結(jié)案后犯人沒有“翻異”即翻供，干證人等才可釋放，因此，在古代當一個圍觀的“吃瓜”群眾也是有風(fēng)險的。宋代的平民百姓因作證而滯留牢獄，可想見一般人不甚樂意為證人。

由此可以看出，在古代做訴訟中的證人是要冒風(fēng)險的，有時甚至是生命的危險，所以明代呂得勝編選的《小兒語》中，就認為“當面證人，惹事最大”，勸誡人們“是與不是，由他說吧”，從小即養(yǎng)成“多一事不如少一事”的習(xí)慣，不要出庭作證以招來是非。當下我們正在進行法治社會的建設(shè)，證人的地位早已不復(fù)當年，被告人有被告人的權(quán)利，證人也有證人的義務(wù)，將證人作為犯人的時代早已一去不復(fù)返了，可為何人們還是不愿出庭作證呢？這大概就得從其他方面找原因了。