Anti-dumping&Intellectual Property Rights反傾銷與知識(shí)產(chǎn)權(quán)

關(guān)于歐盟瓷磚反傾銷日落復(fù)審案終裁階段工作匯報(bào)

2017年11月23日，歐盟委員會(huì)（以下簡(jiǎn)稱“歐委會(huì)”）發(fā)布了歐盟瓷磚日落復(fù)審終裁，歐委會(huì)認(rèn)定歐盟產(chǎn)業(yè)已經(jīng)不存在任何實(shí)質(zhì)損害，但是中國(guó)出口仍然存在傾銷，且復(fù)審傾銷幅度高于原審傾銷幅度?？紤]到中國(guó)的巨大過剩產(chǎn)能和庫(kù)存情況，歐委會(huì)認(rèn)為如果終止措施，傾銷和損害可能再度發(fā)生。因此，決定維持目前對(duì)中國(guó)出口生產(chǎn)商實(shí)施的反傾銷措施水平（即原審裁決及后續(xù)個(gè)別企業(yè)的復(fù)審裁決稅率）。為了方便各位更好地了案件情況，本文將相關(guān)工作進(jìn)行總結(jié)匯報(bào)。

1 歐盟瓷磚案情況

1.1 原審案件基本情況

2010年6月19日，歐盟委員會(huì)（“調(diào)查機(jī)關(guān)”）發(fā)布立案公告，決定應(yīng)the European Ceramic Tile Manufacturers'Federation（CET）（“申請(qǐng)人”）的申請(qǐng)，對(duì)原產(chǎn)于中國(guó)的瓷磚產(chǎn)品（Ceramic Tiles）發(fā)起反傾銷調(diào)查。此次調(diào)查涉案產(chǎn)品包括上釉瓷磚和未上釉瓷磚，其歐盟合并海關(guān)稅則號(hào)為69071000、69079020、69079080、69081000、69089011、69089020、69089031、69089051、69089091、69089093、69089099。

2011年9月15日，歐委會(huì)發(fā)布終裁公告，決定對(duì)涉案產(chǎn)品正式征收反傾銷稅，期限為5年，各涉案企業(yè)的進(jìn)口產(chǎn)品反傾銷稅為：

注：此反傾銷稅征收的到期日為2016年9月15日。

1.2 按鍵期中復(fù)審情況

2014年1月31日，應(yīng)廣東佛山簡(jiǎn)一陶瓷有限公司（Foshan Gani Ceramic Co.,Ltd）和甘肅慶陽(yáng)簡(jiǎn)一陶瓷有限公司（QingyangGani Ceramic Co.,Ltd）的申請(qǐng)，歐盟對(duì)原產(chǎn)于中國(guó)的瓷磚進(jìn)行反傾銷期中復(fù)審立案調(diào)查。調(diào)查對(duì)申請(qǐng)公司的所有制結(jié)構(gòu)及申請(qǐng)公司的傾銷幅度進(jìn)行了審查。涉案產(chǎn)品的海關(guān)編碼為69071000、69079020、69079080、69081000、69089011、69089020、69089031、69089051、69089091、69089093、69089099。

此次期中復(fù)審的結(jié)果是修改了廣東東莞唯美陶瓷有限公司、廣東加美瓷磚制造有限公司、廣東清遠(yuǎn)簡(jiǎn)一陶瓷有限公司、廣東佛山簡(jiǎn)一陶瓷有限公司四家中國(guó)企業(yè)的反傾銷稅，其中廣東東莞唯美陶瓷有限公司、廣東加美瓷磚制造有限公司的反傾銷稅由26.3%上調(diào)為32.0%，廣東清遠(yuǎn)簡(jiǎn)一陶瓷有限公司、廣東佛山簡(jiǎn)一陶瓷有限公司的反傾銷稅由26.3%下調(diào)為13.9%。

1.3 日落復(fù)審

2016年9月13日，日落復(fù)審正式立案。申請(qǐng)人向歐委會(huì)提交證據(jù)并指出：中國(guó)瓷磚產(chǎn)品仍然以大幅度的傾銷價(jià)格向歐洲出口；中國(guó)存在嚴(yán)重的結(jié)構(gòu)性產(chǎn)能過剩，停止征收反傾銷稅將對(duì)歐盟的瓷磚工業(yè)造成急迫的威脅；歐盟的瓷磚工業(yè)雖在反傾銷措施期間有了緩慢的復(fù)蘇，但仍然較為脆弱。因此，如停止征收此反傾銷稅，傾銷或損害將會(huì)“復(fù)發(fā)”。

2 中國(guó)瓷磚工作情況

2016年8月7日，中國(guó)五礦化工進(jìn)出口商會(huì)（以下簡(jiǎn)稱“商會(huì)”）及商務(wù)部組團(tuán)會(huì)見了歐盟各方代表，包括著名律所和主要進(jìn)口商等，討論日落復(fù)審與期中復(fù)審的相關(guān)法律問題，協(xié)調(diào)各方資源與具體工作安排。

2016年9月8日，商會(huì)在佛山召開了瓷磚反傾銷情況通報(bào)及應(yīng)對(duì)工作會(huì)議，近200家企業(yè)參加了會(huì)議，確定了具體應(yīng)訴策略。

2.1 前期工作

2016年9月，商會(huì)向調(diào)查機(jī)關(guān)提交應(yīng)訴登記代表行業(yè)參加日落復(fù)審調(diào)查；向調(diào)查機(jī)關(guān)提交了替代國(guó)初步抗辯意見。隨后，商會(huì)動(dòng)員了近百家企業(yè)申請(qǐng)參加歐盟瓷磚日落復(fù)審，并搜集了參與復(fù)審企業(yè)的信息；協(xié)助近30家相關(guān)企業(yè)準(zhǔn)備和提交了日落復(fù)審抽樣答卷。10月18日，歐委會(huì)確認(rèn)收到23家企業(yè)的合格抽樣答卷，并抽取了4家強(qiáng)制應(yīng)訴企業(yè)。

2016年10月，商會(huì)代表行業(yè)選聘了中歐律師（中國(guó)：北京金誠(chéng)同達(dá)律師事務(wù)所--“金誠(chéng)同達(dá)”；歐盟：Jones Day律師事務(wù)所-“JD”）代表行業(yè)參與日落復(fù)審并申請(qǐng)期中復(fù)審。中歐律師根據(jù)調(diào)查程序，代表行業(yè)提交了應(yīng)訴申請(qǐng)并提交了替代國(guó)評(píng)論及初步無損害抗辯。商會(huì)向調(diào)查機(jī)關(guān)發(fā)函，闡明中國(guó)行業(yè)立場(chǎng)并要求調(diào)查機(jī)關(guān)終止反傾銷措施；在調(diào)查中適用市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)方法計(jì)算中國(guó)被調(diào)查產(chǎn)品正常價(jià)值。

2016年11月，商會(huì)向商務(wù)部相關(guān)主管領(lǐng)導(dǎo)匯報(bào)了本案情況并獲得了部領(lǐng)導(dǎo)的具體指導(dǎo)；中歐律師團(tuán)隊(duì)在布魯塞爾舉行會(huì)議討論了具體工作安排，訴訟策略。中歐律師團(tuán)隊(duì)聯(lián)系被抽樣企業(yè)，向企業(yè)介紹參加復(fù)審的重要性并提供必要協(xié)助。

2.2 日落復(fù)審法律抗辯工作

2016年12月6日，JD代表商會(huì)與歐委會(huì)舉行聽證會(huì)，初步討論了“替代國(guó)”條款即將到期問題并要求歐委會(huì)在本案調(diào)查中收集中國(guó)國(guó)內(nèi)銷售及成本等數(shù)據(jù)；告知?dú)W委會(huì)商會(huì)可能會(huì)基于15條到期而申請(qǐng)全面期中復(fù)審；向歐委會(huì)重述了中國(guó)行業(yè)對(duì)替代國(guó)選擇的立場(chǎng)；并指出歐委會(huì)存在文件公開不充分的問題。會(huì)后，律師團(tuán)隊(duì)代表商會(huì)就上述內(nèi)容向歐委會(huì)提交了書面意見。

2016年12月，廣東商務(wù)廳及佛山、東莞商務(wù)局組織抽樣企業(yè)召開會(huì)議，向企業(yè)介紹參與復(fù)審的重要意義，提供具體工作指導(dǎo)和支持。隨后，行業(yè)律師團(tuán)隊(duì)與抽樣企業(yè)律師團(tuán)隊(duì)召開電話會(huì)議，明確了抽樣企業(yè)需要配合行業(yè)進(jìn)行的工作內(nèi)容，并討論了抽樣企業(yè)比較關(guān)心的問題。按照工作計(jì)劃，行業(yè)律師團(tuán)隊(duì)向抽樣企業(yè)律師團(tuán)隊(duì)發(fā)出了需要抽樣企業(yè)在日落復(fù)審中需要提交的內(nèi)銷和成本信息請(qǐng)求，及需要后續(xù)搜集的市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)條件信息。

2016年12月12日，律師團(tuán)隊(duì)向歐委會(huì)提交了一份抗辯意見，歷數(shù)了歐委會(huì)在日落復(fù)審調(diào)查問卷設(shè)計(jì)上、替代國(guó)選取程序上、保密信息處理等方面存在的問題并要求歐委會(huì)在調(diào)查程序中修正這些問題。

2017年1月，律師團(tuán)隊(duì)向歐委會(huì)提交了第二輪替代國(guó)評(píng)論意見，迫使歐委會(huì)出具正式備忘說明替代國(guó)調(diào)查程序并向包括美國(guó)在內(nèi)的印度、巴西和墨西哥生產(chǎn)商發(fā)放了調(diào)查問卷。

2017年1-2月，律師團(tuán)隊(duì)準(zhǔn)備并向歐委會(huì)提交了初步無損害抗辯意見，力證歐盟產(chǎn)業(yè)并不存在損害。

2017年3月-5月，商會(huì)在企業(yè)的支持下，聯(lián)系巴西（2家）及印度生產(chǎn)商（5家），游說他們能夠按期向歐委會(huì)提供問卷所要求的信息。同時(shí)，商會(huì)搜集了大量中國(guó)建筑瓷磚產(chǎn)業(yè)政策、瓷磚產(chǎn)品及市場(chǎng)升級(jí)信息；也搜集了歐盟及潛在替代國(guó)國(guó)內(nèi)市場(chǎng)銷售價(jià)格、成本信息；并向歐委會(huì)提交了最終日落復(fù)審抗辯意見，并要求歐委會(huì)終止執(zhí)行措施。

2017年8-9月，向歐委會(huì)提交了日落復(fù)審終裁前披露評(píng)論意見。

2017年9月22日，商會(huì)組織中國(guó)政府代表、企業(yè)代表代表中國(guó)瓷磚產(chǎn)業(yè)參加了歐盟日落復(fù)審終裁前聽證會(huì)。

2.3 期中復(fù)審申請(qǐng)準(zhǔn)備工作

2016年12月，律師團(tuán)隊(duì)向商會(huì)提交了期中復(fù)審申請(qǐng)法律理由草案。

2017年3月，律師團(tuán)隊(duì)完成了期中復(fù)審申請(qǐng)草案，并提交各方進(jìn)行評(píng)論。

2017年4月，律師團(tuán)隊(duì)與商會(huì)就申請(qǐng)策略進(jìn)行了多輪討論并確定了最終方案并向歐委會(huì)提交了復(fù)審申請(qǐng)。

2017年5月2日，歐委會(huì)會(huì)見了我方歐盟律師，聽取了我方關(guān)于啟動(dòng)期中復(fù)審的陳述并交換了意見。歐委會(huì)對(duì)我方申請(qǐng)進(jìn)行了客觀的評(píng)議，并建議我們加強(qiáng)論述目前市場(chǎng)及價(jià)格發(fā)生了持續(xù)性的變化；同時(shí)，歐委會(huì)認(rèn)為我們確實(shí)面對(duì)著一個(gè)特殊“困難時(shí)期”，來自國(guó)內(nèi)產(chǎn)業(yè)和部分成員國(guó)（包括原來比較中立的法國(guó)）的壓力較大。

我們建議歐委會(huì)使用在目前日落復(fù)審框架內(nèi)所獲得的替代國(guó)生產(chǎn)商數(shù)據(jù)。歐委會(huì)目前初步接受了我們的請(qǐng)求。因此，我們的期中復(fù)審申請(qǐng)?jiān)谀撤N程度上將依賴于本次日落復(fù)審中傾銷/損害幅度的計(jì)算結(jié)果。經(jīng)過與歐委會(huì)溝通，受中歐當(dāng)前貿(mào)易環(huán)境影響，我們理解本次日落復(fù)審中傾銷與損害幅度具有很大不確定性，在堅(jiān)持同時(shí)進(jìn)行期中復(fù)審與日落復(fù)審的情況下，如若日落復(fù)審中傾銷幅度與損害幅度均高于原審水平，期中復(fù)審將會(huì)直接提高目前措施的水平，這違背了我們利用期中復(fù)審降低目前措施水平的目標(biāo)。綜合以上考慮，經(jīng)與商會(huì)討論，我們決定在日落復(fù)審終裁后再提交期中復(fù)審申請(qǐng)。

2.4 聽證會(huì)出訪工作

2017年8月3日，歐委會(huì)發(fā)布了終裁前披露。在積極準(zhǔn)備終裁披露評(píng)論意見的同時(shí)，我們向歐委會(huì)申請(qǐng)召開終裁前聽證會(huì)以表達(dá)中國(guó)行業(yè)意見。為切實(shí)維護(hù)我方利益，商會(huì)代表、佛山市商務(wù)局代表以及部分企業(yè)代表于2017年9月22日赴比利時(shí)參加了歐委會(huì)召開的聽證會(huì)，并于25日與歐盟瓷磚行業(yè)代表進(jìn)行會(huì)談。

2017年9月18日，商務(wù)部貿(mào)易救濟(jì)局代表、商會(huì)代表與律師團(tuán)隊(duì)召開行前會(huì)議，確定了商會(huì)在聽證會(huì)上的核心主張以及與意大利行業(yè)代表會(huì)談的基本立場(chǎng)。經(jīng)討論，商務(wù)部代表、商會(huì)代表與律師團(tuán)確立此次聽證會(huì)的核心目標(biāo)是降低損害幅度，并為啟動(dòng)期中復(fù)審做準(zhǔn)備；對(duì)于意大利會(huì)見，三方確立“進(jìn)一步加強(qiáng)合作”并“積極尋求解決貿(mào)易問題更佳解決方案”為此次會(huì)談的總體目標(biāo)。

2017年9月22日上午，商會(huì)代表、佛山市商務(wù)局代表、企業(yè)代表以及律師團(tuán)參加了聽證會(huì)。在會(huì)上，商會(huì)陳鋒會(huì)長(zhǎng)陳述了中國(guó)瓷磚產(chǎn)業(yè)對(duì)待本次日落復(fù)審的基本立場(chǎng)，主張現(xiàn)今的反傾銷措施應(yīng)當(dāng)終止，并認(rèn)為可以通過期中復(fù)審來降低目前的措施水平。隨后，歐委會(huì)與商會(huì)就中歐產(chǎn)品的競(jìng)爭(zhēng)關(guān)系、產(chǎn)能問題以及歐盟行業(yè)未來受損可能性等重要問題進(jìn)行討論。

企業(yè)代表在聽證會(huì)上發(fā)言表示，在中國(guó)國(guó)內(nèi)需求巨大的情況下，即使歐委會(huì)終止反傾銷措施，中國(guó)產(chǎn)品并不會(huì)大量涌入歐盟市場(chǎng)。此外，意大利、西班牙等傳統(tǒng)瓷磚強(qiáng)國(guó)掌握著先進(jìn)的生產(chǎn)技術(shù)，中國(guó)產(chǎn)品很難對(duì)歐盟瓷磚行業(yè)造成實(shí)質(zhì)威脅。

律師團(tuán)在聽證會(huì)上指出歐委會(huì)在損害可能性分析中存在的若干錯(cuò)誤，我們指出歐委會(huì)忽視了產(chǎn)品之間存在的差異以及產(chǎn)品匹配度的問題，且未考慮歐盟市場(chǎng)現(xiàn)今的良好發(fā)展?fàn)顟B(tài)（歐盟企業(yè)市場(chǎng)份額已達(dá)到90%以上）。此外，我們進(jìn)一步指出歐委會(huì)未能使用中國(guó)國(guó)內(nèi)市場(chǎng)價(jià)格，未能使用合適的替代國(guó)，未能進(jìn)行有效的企業(yè)代表性核查以及未能及時(shí)披露信息等錯(cuò)誤。

2017年9月25日上午，商會(huì)代表、佛山市商務(wù)局代表與律師團(tuán)隊(duì)代表會(huì)見了參與會(huì)展的中國(guó)生產(chǎn)商，聽取了他們對(duì)歐盟瓷磚反傾銷案反傾銷措施以及日落復(fù)審的意見。9月25日下午，歐盟（意大利）瓷磚行業(yè)協(xié)會(huì)會(huì)長(zhǎng)會(huì)見中方商會(huì)代表、佛山商務(wù)局代表、律師代表以及部分企業(yè)代表，雙方就如何進(jìn)一步加強(qiáng)溝通、合作交換了意見。

3 終裁情況

2017年11月22日，歐委會(huì)公布終裁結(jié)果，認(rèn)定維持目前的反傾銷措施。歐委會(huì)的主要理由是：（1）在調(diào)查期內(nèi)，中國(guó)出口產(chǎn)品繼續(xù)在歐盟市場(chǎng)傾銷；（2）對(duì)中國(guó)出口產(chǎn)品施加反傾銷稅是消除歐盟市場(chǎng)損害的唯一原因；以及（3）如果終止目前反傾銷措施，傾銷與損害可能重新發(fā)生。

3.1 在使用替代（美國(guó)）價(jià)格的情況下，歐委會(huì)認(rèn)定中國(guó)出口產(chǎn)品繼續(xù)在歐盟市場(chǎng)傾銷

調(diào)查期內(nèi)，歐委會(huì)在審查中國(guó)出口產(chǎn)品是否以低價(jià)在歐盟市場(chǎng)傾銷時(shí)，堅(jiān)持使用替代國(guó)（美國(guó)）價(jià)格做法。在本案立案后提交的初步法律意見書中，我們對(duì)使用替代國(guó)價(jià)格的做法表示堅(jiān)決反對(duì)，并表明由于《中國(guó)入世協(xié)定》第15條的到期，歐委會(huì)在計(jì)算正常價(jià)值時(shí)應(yīng)當(dāng)使用中國(guó)企業(yè)內(nèi)銷以及成本價(jià)格數(shù)據(jù)；即使仍使用替代國(guó)價(jià)格，美國(guó)絕非適合的替代國(guó)選擇，巴西、印度，墨西哥與土耳其為合適的替代國(guó)選擇。

2017年1月20日，考慮到我們之前提交的評(píng)論意見，歐委會(huì)向明確表明配合的可能替代國(guó)生產(chǎn)商發(fā)放替代國(guó)生產(chǎn)商問卷，其中包含3家美國(guó)生產(chǎn)商，及商會(huì)動(dòng)員的2家巴西生產(chǎn)商以及5家印度生產(chǎn)商。但只有2家美國(guó)生產(chǎn)商以及1家巴西生產(chǎn)商（但隨后撤回了答卷）及時(shí)上交答卷?；诖鹁砬闆r，歐委會(huì)認(rèn)定美國(guó)為本案中合適的替代國(guó)。

在隨后2月7日提交的正式替代國(guó)評(píng)論以及9月15日提交的終裁披露評(píng)論意見中，我們?cè)俅沃厣炅?chǎng)，替代國(guó)做法已屬違法。但是，歐委會(huì)考慮到替代國(guó)生產(chǎn)商答卷情況后，仍在終裁中認(rèn)定美國(guó)為本案的替代國(guó)。

在使用美國(guó)作為替代國(guó)的情況下，歐委會(huì)計(jì)算出的中國(guó)出口產(chǎn)品在復(fù)審調(diào)查期間內(nèi)傾銷幅度在66%至231%之間。由此，歐委會(huì)認(rèn)定在日落復(fù)審調(diào)查期間，中國(guó)出口產(chǎn)品仍存在傾銷。

3.2 對(duì)中國(guó)出口產(chǎn)品施加反傾銷稅是歐盟市場(chǎng)損害消除的唯一原因

在日落復(fù)審調(diào)查期間，歐委會(huì)認(rèn)定歐盟市場(chǎng)自原審后并未發(fā)生重大的結(jié)構(gòu)性變化。原審后，由于反傾銷措施的施加，中國(guó)瓷磚至歐盟市場(chǎng)的出口量銳減，平均出口價(jià)格提高，中國(guó)出口瓷磚占?xì)W盟市場(chǎng)的市場(chǎng)份額同期減少。至日落復(fù)審，歐委會(huì)全面審查了歐盟產(chǎn)業(yè)的產(chǎn)量、銷量、銷售價(jià)格、生產(chǎn)成本、庫(kù)存等經(jīng)濟(jì)指標(biāo)后，認(rèn)定歐盟產(chǎn)業(yè)已經(jīng)不存在損害，生產(chǎn)商已經(jīng)從之前的傾銷損害中恢復(fù)。由此，歐委會(huì)認(rèn)定原審期間對(duì)中國(guó)出口瓷磚施加的反傾銷稅雖然并未完全阻止中國(guó)瓷磚產(chǎn)品進(jìn)入歐盟市場(chǎng)，但仍對(duì)歐盟生產(chǎn)商的市場(chǎng)份額起到保護(hù)作用，對(duì)中國(guó)出口產(chǎn)品施加反傾銷措施是歐盟市場(chǎng)損害消除的唯一原因。

3.3 如果目前反傾銷措施終止，傾銷與損害存在重新發(fā)生的可能性

歐委會(huì)在終裁裁決中進(jìn)一步認(rèn)定，如若終止目前反傾銷措施，中國(guó)出口產(chǎn)品存在再次傾銷并造成對(duì)歐盟產(chǎn)業(yè)損害的可能性。具體原因如下：

1、若終止目前反傾銷措施，中國(guó)出口產(chǎn)品可能繼續(xù)傾銷。

在分析中國(guó)出口瓷磚產(chǎn)品在未來是否存在再次傾銷可能性時(shí)，歐委會(huì)審查了中國(guó)生產(chǎn)商（空閑）產(chǎn)能情況，中國(guó)出口商對(duì)其他國(guó)家的出口情況，中國(guó)國(guó)內(nèi)市場(chǎng)情況以及歐盟市場(chǎng)對(duì)中國(guó)生產(chǎn)商的吸引力。

歐委會(huì)認(rèn)定，現(xiàn)有數(shù)據(jù)表明在2011年至2014年間，中國(guó)瓷磚產(chǎn)能增長(zhǎng)了30%，中國(guó)瓷磚生產(chǎn)商數(shù)量增長(zhǎng)了20%；至2016年底，中國(guó)瓷磚產(chǎn)業(yè)空閑產(chǎn)能增長(zhǎng)至35%，中國(guó)空閑產(chǎn)能數(shù)倍于歐盟內(nèi)消耗量。此外，在調(diào)查期內(nèi)，中國(guó)瓷磚產(chǎn)業(yè)的產(chǎn)能利用率由75%下降至54%。至調(diào)查期末，三家抽樣中國(guó)生產(chǎn)商的庫(kù)存量為歐盟調(diào)查期內(nèi)從中國(guó)總進(jìn)口量的1.5倍。由此，歐委會(huì)認(rèn)定中國(guó)瓷磚產(chǎn)業(yè)存在巨大（空閑）產(chǎn)能以及庫(kù)存，一旦目前反傾銷措施終止，這些產(chǎn)能可能轉(zhuǎn)化為瓷磚產(chǎn)品，連同庫(kù)存瓷磚一同低價(jià)涌入歐盟市場(chǎng)。

與此同時(shí)，歐委會(huì)認(rèn)定，在調(diào)查期內(nèi)中國(guó)瓷磚產(chǎn)品出口至歐盟的價(jià)格遠(yuǎn)高于出口至其他市場(chǎng)的的價(jià)格。中國(guó)瓷磚產(chǎn)品出口至歐盟市場(chǎng)的價(jià)格為0.46美元/千克，而出口至其他市場(chǎng)的價(jià)格為0.34美元/千克。歐委會(huì)認(rèn)定，較高的售價(jià)致使歐盟市場(chǎng)對(duì)中國(guó)瓷磚出口商/生產(chǎn)商存在較大的吸引力。

以上，在中國(guó)存在巨大潛在瓷磚出口量以及歐盟市場(chǎng)對(duì)中國(guó)出口商吸引力較大的情況下，歐委會(huì)認(rèn)定如果終止目前反傾銷措施，中國(guó)出口瓷磚產(chǎn)品存在繼續(xù)在歐盟市場(chǎng)傾銷的可能性。

2、若終止目前反傾銷措施，中國(guó)出口產(chǎn)品可能再次對(duì)歐盟產(chǎn)業(yè)造成損害。

在審查損害可能性時(shí)，歐委會(huì)主要考慮中國(guó)瓷磚產(chǎn)業(yè)的（空閑）產(chǎn)能、歐盟市場(chǎng)的吸引性，以及中國(guó)出口產(chǎn)品對(duì)歐盟市場(chǎng)的影響三方面?，F(xiàn)有數(shù)據(jù)表明，在調(diào)查期內(nèi)，中國(guó)瓷磚產(chǎn)業(yè)產(chǎn)量巨大，超過世界瓷磚總產(chǎn)能的50%，且中國(guó)的空閑產(chǎn)能約為歐盟同期消耗量的6倍，空閑產(chǎn)能巨大。

歐盟市場(chǎng)方面，市場(chǎng)消費(fèi)量在調(diào)查期間內(nèi)持上升趨勢(shì)，消費(fèi)量可觀。在目前反傾銷措施下，仍有中國(guó)出口商將瓷磚出口至歐盟市場(chǎng)。此外，歐委會(huì)了解到，除歐盟外，存在第三國(guó)家對(duì)中國(guó)出口瓷磚產(chǎn)品施加反傾銷措施的情況。綜合以上，歐委會(huì)認(rèn)定，在中國(guó)出口商尋找第三市場(chǎng)消化其瓷磚產(chǎn)量存在困難的情況下，歐盟市場(chǎng)因其較大的消耗量以及價(jià)格優(yōu)勢(shì)，仍對(duì)中國(guó)瓷磚出口商存在較大吸引力。

在分析中國(guó)出口產(chǎn)品對(duì)歐盟市場(chǎng)的影響時(shí)，歐委會(huì)認(rèn)為若終止目前反傾銷措施，中國(guó)出口產(chǎn)品會(huì)重新獲取歐盟市場(chǎng)6.5%的份額，這意味著中國(guó)產(chǎn)品所占的市場(chǎng)份額將恢復(fù)到原審期間水平；同時(shí)，中國(guó)產(chǎn)品會(huì)迫使歐盟產(chǎn)品售價(jià)降低至中國(guó)出口至第三國(guó)家的價(jià)格水平。

針對(duì)此評(píng)估方法，我們?cè)?月8日向歐委會(huì)提交的終裁披露評(píng)論意見中指出，歐委會(huì)在進(jìn)行損害評(píng)估分析時(shí)應(yīng)當(dāng)分產(chǎn)品類型進(jìn)行，而非在忽視產(chǎn)品可比性的情況下籠統(tǒng)地使用平均價(jià)格進(jìn)行直接分析，進(jìn)而得到中國(guó)出口產(chǎn)品會(huì)迫使歐盟產(chǎn)品降低售價(jià)的結(jié)論。就此，歐委會(huì)在終裁中回應(yīng)模糊，指出由于在日落復(fù)審程序中只需做出損害估計(jì)分析，其只需基于抽樣生產(chǎn)商/出口商提供的數(shù)據(jù)結(jié)合中國(guó)產(chǎn)能等情況進(jìn)行預(yù)測(cè)，而不需將非抽樣生產(chǎn)商的產(chǎn)品類別以及價(jià)格納入考量范圍之內(nèi)。歐委會(huì)對(duì)于我們?cè)?月8日評(píng)論中指出的其他嚴(yán)重問題并未做回應(yīng)。

綜合以上，歐委會(huì)認(rèn)定若終止目前反傾銷措施，中國(guó)出口產(chǎn)品可能再次給歐盟產(chǎn)業(yè)造成損害。

4 核心法律問題

4.1 15條到期后的相關(guān)法律抗辯

考慮到本次日落及期中復(fù)審的調(diào)查過程將大部分發(fā)生在中國(guó)入世議定書第15條到期以后，本案在歐盟反傾銷調(diào)查中將具有先例效果并可能成為中國(guó)政府在WTO層面解決歐盟對(duì)華市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)地位問題的基礎(chǔ)性案件。因此，商會(huì)在本次日落復(fù)審中就15條到期提出了相關(guān)法律抗辯，為在歐盟和WTO層面可能存在的爭(zhēng)議解決問題埋下伏筆。

基于上述考慮，我們?cè)诒景钢刑岢隽巳缦驴罐q點(diǎn)：

1、 在15條到期后，歐委會(huì)有義務(wù)立即以市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)方法來確定中國(guó)產(chǎn)品的正常價(jià)值。

（1）15條到期后確定正常價(jià)值均應(yīng)適用市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)方法，這與程序啟動(dòng)的時(shí)間無關(guān)。

（2）歐盟復(fù)審程序中需要確定正常價(jià)值，在15條到期后作出的裁定就應(yīng)遵循新規(guī)定，適用市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)方法。

2、 15條到期后，歐委會(huì)不應(yīng)局限于對(duì)個(gè)別發(fā)起申請(qǐng)的企業(yè)展開期中復(fù)審，而應(yīng)對(duì)全行業(yè)進(jìn)行復(fù)審。

對(duì)于15條到期是否可作為充分基礎(chǔ)來提起期中復(fù)審的問題，歐盟已經(jīng)清晰地表明其無意以此為由啟動(dòng)任何復(fù)審程序，在給予俄羅斯市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)地位時(shí)也沒有接受相似的請(qǐng)求。而且如上所提到的，歐盟表示如果缺乏事實(shí)層面的改變，就不會(huì)使用市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)地位方法確定正常價(jià)值，這其實(shí)是在試圖避免在復(fù)審中直接適用即將變更的法律。

根據(jù)《反傾銷協(xié)定》11.2條和《補(bǔ)貼與反補(bǔ)貼措施協(xié)定》21.2條，調(diào)查機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)在規(guī)定條件滿足的情況下開展“課稅復(fù)審”和“情勢(shì)變更復(fù)審”，上訴機(jī)構(gòu)認(rèn)為調(diào)查機(jī)關(guān)不得在兩項(xiàng)條件之外再行設(shè)定其他條件來限制相關(guān)利害關(guān)系方申請(qǐng)復(fù)審。

因此，本案利害關(guān)系方完全可以“15條到期”（情勢(shì)變更）為由啟動(dòng)全行業(yè)期中復(fù)審。

退一步講，針對(duì)歐委會(huì)“堅(jiān)持沒有事實(shí)層面的改變，就仍然以原審階段非市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)地位方法對(duì)中國(guó)產(chǎn)品確定正常價(jià)值”的意見，我們認(rèn)為，實(shí)施了反傾銷稅之后“事實(shí)層面的改變”包括但不限于：

1、 中國(guó)的市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)地位

中國(guó)入世15條到期，從WTO法的角度看，歐盟須認(rèn)可中國(guó)作為一個(gè)國(guó)家的整體市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)。

2、 中國(guó)的瓷磚工業(yè)

在2010年的原審調(diào)查后，中國(guó)的瓷磚行業(yè)完全轉(zhuǎn)變?yōu)椤笆袌?chǎng)導(dǎo)向行業(yè)”，該行業(yè)的主要為民營(yíng)企業(yè)構(gòu)成，政府對(duì)瓷磚行業(yè)沒有施加過任何影響。

3、 歐盟的瓷磚產(chǎn)業(yè)及市場(chǎng)

2010年的原審調(diào)查后，歐盟的瓷磚行業(yè)發(fā)生了實(shí)質(zhì)變化。

歐盟瓷磚市場(chǎng)出現(xiàn)了整合，歐盟市場(chǎng)的吸引力沒有中國(guó)內(nèi)銷或其他國(guó)別出口市場(chǎng)大，原先的中國(guó)的市場(chǎng)份額已經(jīng)被其他國(guó)家（特別是東歐國(guó)家和土，巴，印等）填補(bǔ)，且中國(guó)的產(chǎn)品對(duì)于這些國(guó)家的產(chǎn)品而言價(jià)格上并無優(yōu)勢(shì)等等。

從某種程度而言，如果青少年價(jià)值觀與道德判斷出現(xiàn)偏差，勢(shì)必會(huì)出現(xiàn)不同程度的攻擊行為。所謂的攻擊行為主要是指?jìng)€(gè)體存在傷害或者損害他人的行為，危害性較為嚴(yán)重。確切地說，攻擊行為屬于社會(huì)行為的一種表現(xiàn)形式，如暴力犯罪、輕生自殺以及恐怖主義等攻擊行為都屬于社會(huì)行為，并對(duì)社會(huì)安定有著較大的威脅。近些年來，研究人員表明，青少年受到不良輿論引導(dǎo)以及社會(huì)認(rèn)知偏差的影響，攻擊行為出現(xiàn)的頻率越來越高，已經(jīng)引起社會(huì)大眾的普遍關(guān)注，必須予以高度重視。

4.2 日落復(fù)審終裁前披露中存在的法律問題

2017年8月3日，歐委會(huì)發(fā)布了終裁前披露，核心內(nèi)容為：歐委會(huì)確認(rèn)歐盟產(chǎn)業(yè)已經(jīng)不存在任何實(shí)質(zhì)損害，但是中國(guó)出口仍然存在傾銷且幅度高于原審傾銷幅度?？紤]到中國(guó)的巨大過剩產(chǎn)能和庫(kù)存情況，歐委會(huì)認(rèn)為如果終止措施，傾銷和損害可能再度發(fā)生。經(jīng)過分析，我們認(rèn)為歐委會(huì)在披露中的事實(shí)認(rèn)定存在嚴(yán)重缺陷：

1、 程序透明度問題

歐委會(huì)的分析中，中國(guó)出口價(jià)格一方面和替代國(guó)生產(chǎn)商價(jià)格比較（傾銷），另一方面和歐盟生產(chǎn)商的價(jià)格比較（價(jià)格削減）。但任何相關(guān)方都無權(quán)獲悉計(jì)算方法，使得歐委會(huì)可以恣意采取其認(rèn)為合適的措施。只有獲得此類信息的權(quán)限，中國(guó)企業(yè)才能充分維護(hù)自身利益。

2、 損害評(píng)估方法問題

歐委會(huì)在評(píng)估反傾銷措施終止對(duì)歐盟產(chǎn)業(yè)的影響時(shí)，主要依賴的是模擬進(jìn)口價(jià)格的影響。在這個(gè)過程中，歐委會(huì)只是簡(jiǎn)單的比較了兩國(guó)產(chǎn)品的平均價(jià)格，卻沒有考慮不同的產(chǎn)品類型。我們強(qiáng)烈反對(duì)這種“平均對(duì)平均”的價(jià)格比價(jià)方法。由于沒有考慮中國(guó)出口商和歐盟產(chǎn)業(yè)的產(chǎn)品的差異，這種方法毫無意義；同時(shí)，歐委會(huì)采用了一種毫無理由的假設(shè)：如果停止措施，所有的歐盟生產(chǎn)商產(chǎn)品都會(huì)降低到中國(guó)產(chǎn)品的價(jià)格水平。因?yàn)椋娝苤?，歐盟產(chǎn)業(yè)生產(chǎn)某些中國(guó)并不生產(chǎn)的高端產(chǎn)品，這些產(chǎn)品的價(jià)格不會(huì)受中國(guó)出口產(chǎn)品價(jià)格的影響。

我們?cè)缭诔醪綋p害抗辯中，就已經(jīng)要求歐委會(huì)要對(duì)不同產(chǎn)品類型做分類比較。

3、 充分披露問題

舉例來說，歐委會(huì)在價(jià)格削減分析中（在損害分析背景下）：歐委會(huì)在損害分析中認(rèn)定不同產(chǎn)品類型的價(jià)格削減在17%～50%之間（該幅度遠(yuǎn)低于傾銷幅度：67%

～231%），其結(jié)論基礎(chǔ)是將歐盟抽樣企業(yè)和中國(guó)出口抽樣企業(yè)的價(jià)格數(shù)據(jù)進(jìn)行比較。事實(shí)上，中歐產(chǎn)品幾乎沒有對(duì)應(yīng)關(guān)系（尤其是歐盟產(chǎn)業(yè)沒有生產(chǎn)的雙燒上釉（double-fired glazed）和未上釉（unglazed）產(chǎn)品類型上），歐委會(huì)通過所謂調(diào)整來形成對(duì)應(yīng)比較關(guān)系，但并未披露其具體調(diào)整方法和幅度。

5 下一步工作建議

在日落復(fù)審調(diào)查期間內(nèi)，歐委會(huì)公布中國(guó)出口產(chǎn)品的傾銷幅度為66%～231%之間，遠(yuǎn)遠(yuǎn)超過目前措施幅度。雖然歐委會(huì)尚未計(jì)算損害幅度，但是中國(guó)產(chǎn)品的價(jià)格削減幅度為17%～50%，外加“合理利潤(rùn)幅度”，最終計(jì)算出的損害幅度很大可能將超過原審裁定的損害幅度（原審最低水平為58.6%）。若本次復(fù)審為復(fù)審和日落復(fù)審?fù)竭M(jìn)行的情況下，則復(fù)審結(jié)果很可能會(huì)致使目前傾銷措施幅度增加。

歐盟近期采取了很多的貿(mào)易保護(hù)動(dòng)作，在中國(guó)在WTO訴歐盟替代國(guó)問題正在進(jìn)行的情況下，歐盟議會(huì)通過反傾銷法律修正案引入“市場(chǎng)扭曲”概念，為“替代國(guó)”工具失效做準(zhǔn)備。在這個(gè)大環(huán)境下，盡管商會(huì)、應(yīng)訴企業(yè)和律師團(tuán)隊(duì)付出了巨大努力，如果貿(mào)然立即啟動(dòng)期中復(fù)審調(diào)查，結(jié)果很大可能仍不理想。因此，我們建議考慮如下工作方案：

5.1 歐盟法院訴訟

降低本案反傾銷措施水平的方法之一是在歐盟法院對(duì)歐委會(huì)做出的反傾銷措施決定提起訴訟。

我們認(rèn)為歐委會(huì)在本次復(fù)審中存在諸多實(shí)體及程序性違法之處，通過提起訴訟，我們可以訴請(qǐng)終止反傾銷措施。同時(shí)，我們建議由商會(huì)作為主體提起訴訟，這樣安排的優(yōu)勢(shì)在于最終裁決的效力范圍將涵蓋整個(gè)行業(yè)，而非單個(gè)提起訴訟的出口商。

歐委會(huì)目前依據(jù)以往經(jīng)驗(yàn)認(rèn)為商會(huì)不會(huì)將案件訴至法院，一旦商會(huì)在本案向歐盟法院提起訴訟，商會(huì)將在未來的反傾銷調(diào)查中占據(jù)更多的主動(dòng)性。

此外，在歐盟法院不斷提起訴訟可以迫使歐委會(huì)改變現(xiàn)行的反傾銷措施，對(duì)中歐案件將產(chǎn)生長(zhǎng)期積極影響。

5.2 WTO案件

除了在歐盟法院提起訴訟外，我們還可以考慮將此案訴至WTO。鑒于目前的貿(mào)易環(huán)境，存在商務(wù)部將本案訴至WTO的可能性。此舉如果成功，可以有力地回?fù)魵W委會(huì)目前在反傾銷調(diào)查中對(duì)中國(guó)瓷磚行業(yè)采取的歧視性做法。

5.3 繼續(xù)搜集最新的支持?jǐn)?shù)據(jù)，擇機(jī)繼續(xù)提起期中復(fù)審

盡管在目前的政治大環(huán)境下，我們認(rèn)為歐委會(huì)立即接受申請(qǐng)并啟動(dòng)期中復(fù)審的可能性較低；但我們?nèi)詫⒗^續(xù)積極搜集數(shù)據(jù)，準(zhǔn)備擇機(jī)提起期中復(fù)審，以獲得更低的稅率。