摘 要 夫妻忠實義務(wù)從夫妻在性生活上貞操忠實的狹義角度進行詮釋，屬于帶有人格權(quán)性質(zhì)的身份權(quán)。在法律上確定夫妻忠實義務(wù)條款對于維護一夫一妻制、穩(wěn)定婚姻家庭關(guān)系、利于未成年子女健康成長有必要的價值，但現(xiàn)今對于夫妻忠實義務(wù)的法律保護是比較淺薄的，本文建議從完善離婚損害賠償制度、根據(jù)夫妻忠誠協(xié)議的內(nèi)容確定夫妻忠誠協(xié)議的效力、人民法院應(yīng)受理因違背夫妻忠實義務(wù)而提起的訴訟等方面完善對夫妻忠實義務(wù)的法律保護。

關(guān)鍵詞 夫妻 忠實義務(wù) 法律

作者簡介：楊旭，中共重慶市沙坪壩區(qū)委黨校講師，研究方向：民商法學(xué)。

中圖分類號：D923.9 文獻標識碼：A DOI：10.19387/j.cnki.1009-0592.2017.09.343

婚姻是指男女之間自愿結(jié)合，符合法律要求的條件，履行法律要求的程序，形成法律上允許的契約關(guān)系。男女之間之所以愿意結(jié)合在一起生活的理由有很多，但不管基于哪種考慮，夫妻關(guān)系的穩(wěn)定與持續(xù)都需要夫妻雙方共同的經(jīng)營與用心呵護，而相互忠實則是維護夫妻關(guān)系的首要前提。為此，新《婚姻法》第四條明確規(guī)定：夫妻應(yīng)當互相忠實，互相尊重。第四十六條所規(guī)定的離婚損害賠償條款所列數(shù)的情形中僅規(guī)定了兩條明確違背夫妻忠實義務(wù)的條款，而對其他違背夫妻忠實義務(wù)的情形，如其他婚外情、欺詐性撫養(yǎng)等社會中層出不窮的夫妻一方或雙方違背夫妻忠實義務(wù)、嚴重影響家庭關(guān)系的現(xiàn)象卻沒有得到規(guī)制。關(guān)于《婚姻法》的《司法解釋（一）》第三條又明確規(guī)定：當事人僅以婚姻法第四條為依據(jù)提起訴訟的，人民法院不予受理；已經(jīng)受理的，裁定駁回起訴；而作為充分吸取與體現(xiàn)民眾意見的《司法解釋（三）》也因諸多原因?qū)Ψ蚱拗覍嵙x務(wù)條款未作涉及。這就讓新《婚姻法》第四條的夫妻忠實義務(wù)條款更多體現(xiàn)為一項宣示與倡導(dǎo)性條款，因缺乏配套的具體操作條款而在實際操作上存在難度。

一、夫妻忠實義務(wù)的法理分析

（一）夫妻忠實義務(wù)的含義

夫妻忠實義務(wù)，從廣義上講，包括夫妻在性生活上互守貞操，不為婚外性行為，也包括不得惡意遺棄配偶以及不得為第三人利益而犧牲、損害對方的利益；從狹義上講，即指夫妻在性生活上的貞操忠實義務(wù)，即夫妻雙方感情忠貞，不為婚外性行為。新《婚姻法》明確夫妻有相互忠實的義務(wù)正是從狹義的角度來詮釋夫妻忠實義務(wù)，這也是我國實行一夫一妻制的本質(zhì)要求，一夫一妻制的設(shè)立不僅是在形式上對一夫一妻的要求，更要求配偶雙方在貞操方面的相互堅守。而婚外性行為對婚姻家庭會造成難以彌補的損害，所以，規(guī)定夫妻之間有相互忠實的義務(wù)，不僅是在我國的法律規(guī)定中，在出現(xiàn)在其他國家的立法中，如《法國民法典》第 212 條明確規(guī)定“夫妻雙方應(yīng)相互忠誠，互相幫助與救助”?！度鹗棵穹ǖ洹返?59 條明確規(guī)定“配偶雙方互負誠實及扶助的義務(wù)”?！兜聡穹ǖ洹返?1353 條也規(guī)定：“婚姻雙方相互間有義務(wù)過共同的婚姻生活，婚姻雙方互相向?qū)Ψ截撠?zé)”。我國《澳門民法典》第 1532條也規(guī)定了“夫妻雙方互負尊重、忠誠、同居、合作及扶持之義務(wù)”。

（二） 夫妻忠實義務(wù)的性質(zhì)

1.夫妻忠實義務(wù)有人格權(quán)的性質(zhì)

從民法的角度看，人格權(quán)是以民事主體作為法律上的人所必須具備的人格利益為內(nèi)容的固有的民事權(quán)利。它包括生命權(quán)、健康權(quán)、姓名權(quán)、名稱權(quán)、肖像權(quán)、名譽權(quán)、隱私權(quán)和身體權(quán)。而夫妻忠實義務(wù)雖說是以義務(wù)的形式而存在，卻由于是夫妻雙方相互履行義務(wù)而呈現(xiàn)出以義務(wù)為表現(xiàn)形態(tài)的權(quán)利的存在。而這種權(quán)利也是基于人格利益為內(nèi)容的主要存在，人格利益是人格權(quán)的客體，可分為一般人格利益和個別人格利益。而一般人格利益可以抽象概括為人格獨立、人格自由、人格平等和人格尊嚴四個方面。所以當一方違背夫妻忠實義務(wù)而為婚外性行為時，對另一方的一般人格利益特別是人格尊嚴的極大侵犯，這種尊嚴不僅是來自于夫或妻的身份，同樣是來自于社會個體的自我需求，需要得到作為人的來自于社會和他人起碼的尊重。

2.夫妻忠實義務(wù)具有身份權(quán)的性質(zhì)

應(yīng)當說，身份權(quán)是夫妻忠實義務(wù)的根本屬性，沒有合法的婚姻關(guān)系的產(chǎn)生，是不可能會產(chǎn)生夫妻忠實義務(wù)的。正是因為男女雙方依法締結(jié)婚姻關(guān)系，才具有要求對方忠實于婚姻，不為婚外性行為的資格，所以合法的婚姻產(chǎn)系是夫妻忠實義務(wù)的前提條件。

3.夫妻忠實義務(wù)是請求權(quán)

夫妻忠實義務(wù)具有人格權(quán)的性質(zhì)，以人格利益為權(quán)利內(nèi)容，具有對世性；同時又是基于合法的婚姻關(guān)系而產(chǎn)生的身份權(quán)，又具有相對性。這樣的相對性就意味著夫妻一方不能對對方直接管領(lǐng)和控制，而只能請求對方為或不為特定行為。

當然，夫妻忠實義務(wù)雖然兼有人格權(quán)和身份權(quán)的屬性，但人格權(quán)和身份權(quán)是不能并存的，所以夫妻忠實義務(wù)實質(zhì)上是身份權(quán)，是在合法婚姻關(guān)系存在的前提下對夫妻關(guān)系的必然要求，而人格權(quán)也要在合法婚姻關(guān)系存在的前提條件下，一方違背夫妻忠實義務(wù)，對相對方的人格尊嚴造成侵犯時才能顯現(xiàn)出來。所以夫妻忠實義務(wù)是帶有人格權(quán)性質(zhì)的身份權(quán)，是一種請求權(quán)。

二、 設(shè)立夫妻忠實義務(wù)的必要性

（一）是維護一夫一妻制在法律上的必然要求

一夫一妻制是我國《婚姻法》明確的基本原則，在新《婚姻法》中也明確提出，實行一夫一妻制，禁止重婚和其他破壞一夫一妻制的行為。我國確立一夫一妻制有從生物學(xué)的自然法則的考量，更重要的是從社會發(fā)展的進程來思考，文明社會和傳統(tǒng)農(nóng)耕社會的區(qū)別使一夫一妻制的存在有了成熟的經(jīng)濟條件和社會基礎(chǔ)，同時一夫一妻制也是最能順應(yīng)文明發(fā)展進程的制度。所以一夫一妻制是自然的產(chǎn)物，更是社會文明的產(chǎn)物。這種文明的產(chǎn)物，必然是和不文明的社會現(xiàn)象，如婚外戀、一夜情等不相容的，因為這些行為是對一夫一妻制的嚴峻挑戰(zhàn)，必然帶來家庭的動蕩，從而影響社會的和諧。因此，明確提出夫妻相互忠實正是對一夫一妻制其本原則在法律上的進一步明確。

（二） 是穩(wěn)定的婚姻關(guān)系的本質(zhì)要求

黑格爾說過，“婚姻本質(zhì)上是一夫一妻制，婚姻是具有法的意義上的倫理性的愛，這樣就消除愛中一切攸忽即逝的、反復(fù)無常的和赤裸裸主觀的因素”。按照這樣的觀點，要維系穩(wěn)定的婚姻關(guān)系，最本質(zhì)的就是要維持夫妻性生活的專一，也就是夫妻之間相互忠實。很多人把婚姻關(guān)系的改變歸于情感的波動，歸于情感的主觀因素，從而為自己的婚外性行為尋找借口，但卻忽視了人同樣應(yīng)是理性的存在，法律上的規(guī)范更是要求人應(yīng)當理性地看待婚姻和家庭關(guān)系，承擔相應(yīng)地責(zé)任，履行相應(yīng)地義務(wù)?；诜缮蠈橐鲫P(guān)系的具體要求，人們才能對婚姻家庭有清醒的認識和理性的思考，從而更有利于維護夫妻關(guān)系，穩(wěn)定婚姻家庭關(guān)系。

（三）是利于子女成長的基本要求

婚姻關(guān)系中最不應(yīng)傷害的是子女，從最有利于子女成長的基本原則來考量，也應(yīng)當要求夫妻之間相互忠實。因為父母是子女的第一位老師，父母之間的關(guān)系、相處態(tài)度等無疑會影響子女的性格養(yǎng)成以及對社會的觀點、態(tài)度、看法等。如果父母之間關(guān)系融洽，相處和諧，那么大多數(shù)子女對社會的觀點、態(tài)度、看法等會受到正能量的引導(dǎo)，反之可能會對社會產(chǎn)生消極的看法，甚至產(chǎn)生仇視與憤恨的情緒，既可能影響成年后的婚戀觀，同時也增添了社會的不穩(wěn)定因素。而在婚姻家庭外，如果因違背夫妻忠實義務(wù)而產(chǎn)生的非婚生子女，既是對國家計劃生育國策的沖擊，也不能保障其健康成長。因為其成長環(huán)境是不能同正常的婚生子女一樣的，雖然法律上對婚生子女和非婚生子女的保護是平等的，但實質(zhì)上所受到的保護與教育環(huán)境等是不一樣的，這對于非婚生子女的心理健康是有很大的影響的，從小的父愛或母愛的缺失或不完整都是對其成長的一種負面的影響，這樣的情緒會使其心理扭曲，厭惡社會，甚至報復(fù)社會等。還有一種情形，那就是近年來法院審理中出現(xiàn)的“欺詐性撫養(yǎng)”的現(xiàn)象，雖說受害人是撫養(yǎng)者，受到了經(jīng)濟與心理的傷害，但作為被撫養(yǎng)者的子女，其受到的傷害又怎樣來彌補呢？他今后又怎樣來看待這個社會呢？

三、夫妻忠實義務(wù)法律保護的缺陷

夫妻忠實義務(wù)的法律保護，是指以國家的法律保障合法婚姻關(guān)系中的夫妻享有的相互請求保持貞操權(quán)利的充分行使，并依法追究侵犯這項權(quán)利的侵權(quán)行為人的法律責(zé)任。雖然我國憲法、民法、刑法、訴訟法等幾大基本法律通過法律規(guī)定對夫妻忠實義務(wù)進行規(guī)范，如我國《憲法》第四十九條規(guī)定婚姻、家庭受國家的保護；新修訂的《中華人民共和國民法總則》第一百一十條規(guī)定自然人享有婚姻自主權(quán)等權(quán)利，第一百一十二條規(guī)定自然人因婚姻、家庭關(guān)系等產(chǎn)生的人身權(quán)利受法律保護；新《婚姻法》第四條規(guī)定夫妻應(yīng)當相互忠實，第四十六條關(guān)于離婚損害賠償?shù)囊?guī)定；我國《刑法》中關(guān)于重婚罪、破壞軍婚罪的規(guī)定以及訴訟法中所規(guī)定的程序性權(quán)利。但仔細閱讀，仍感受到對夫妻忠實義務(wù)法律保護的單薄。

（一）對夫妻忠實義務(wù)的法律保護多為倡導(dǎo)性條款，缺乏實際操作性

雖然憲法、民法、刑法、訴訟法等幾大基本法律都對夫妻忠實義務(wù)進行了相關(guān)的法律規(guī)范，但大多數(shù)規(guī)范只是提出一個原則性的條款，并沒有相應(yīng)的配套條款。如《憲法》中雖然規(guī)定了對婚姻、家庭的保護，但憲法的規(guī)定多是宣示性條款，并沒有其他進一步的具體條款，實踐中如果發(fā)生了破壞婚姻家庭的行為，憲法一般是不會提供具體的處理手段的。

（二）對違反夫妻忠實義務(wù)的行為涵蓋不全面，從而達不到全面保護的目的

新《婚姻法》專門規(guī)定了夫妻應(yīng)當相互忠實。但這也主要是一種倡導(dǎo)性條款，對于違反夫妻忠實義務(wù)的行為的責(zé)任條款僅在第四十六條關(guān)于離婚損害賠償?shù)囊?guī)定，明確提出了導(dǎo)致離婚的，無過錯方有權(quán)請求損害賠償?shù)闹T如重婚、有配偶者與他人同居、實施家庭暴力、虐待與遺棄家庭成員這幾種具體情形，前兩種是嚴重違反夫妻忠實義務(wù)的情形，而現(xiàn)實中，違反夫妻忠實義務(wù)的情形應(yīng)當是不限于這兩種的，如一夜情；有配偶者未與他人同居，但身心出軌的；欺詐性撫養(yǎng)等情形。由于規(guī)定離婚損害賠償?shù)那樾问谴_定的，這就導(dǎo)致在夫妻一方未重婚、未與他人同居但已出軌，違反夫妻忠實義務(wù)的情形則得不到法律上的有效保護。同時，第四十六條對受害方提起離婚損害賠償?shù)臈l件僅限定在提起離婚訴訟時一并提出，請求方只限定為無過錯方配偶，承擔責(zé)任者也只限定為過錯方配偶，不得涉及其他有過錯方。這些限制都是對夫妻忠實義務(wù)的法律保護的不全面、不到位。

《刑法》中規(guī)定了重婚罪，即有配偶而重婚的，或者明知他人有配偶而與之結(jié)婚的，處兩年以下有期徒刑或拘役。破壞軍婚罪，即明知是現(xiàn)役軍人的配偶而與之同居或者結(jié)婚的，處三年以下有期徒刑或者拘役。重婚罪和破壞軍婚罪都是針對重婚、有配偶者與他人同居的嚴重違反夫妻忠實義務(wù)的情形，同時還包括并非是由于夫妻一方違反夫妻相互忠實義務(wù)的情形。而隨著社會的發(fā)展，人類思想的進一步解放，還出現(xiàn)了一些嚴重違反夫妻忠實義務(wù)的情形，如欺詐性撫養(yǎng)的情形，這種情形還沒有相應(yīng)的法律規(guī)制。

新修訂的《民法總則》規(guī)定了自然人在婚姻關(guān)系中的人身權(quán)利受法律保護以及自然人享有婚姻自主權(quán)，也規(guī)定了諸如民事主體從事民事活動，應(yīng)當遵循誠信原則，秉持誠實，恪守承諾；不得違反法律，不得違背公序良俗。但這些條款多是一種原則性條款，只有結(jié)合民事責(zé)任部分規(guī)定的承擔民事責(zé)任的十一種方式，但這些方式里也只有賠償損失與支付違約金能較大撫慰無過錯方的心理傷害，但這些責(zé)任承擔方式應(yīng)通過什么樣的具體路徑得到履行，在法律條文中并未得到具體體現(xiàn)。

（三）對夫妻忠誠協(xié)議的效力未做約定，使法院在審理相關(guān)案件時存在難度

夫妻忠誠協(xié)議是夫妻雙方在婚前或在婚姻關(guān)系存續(xù)期間對夫妻相互履行忠實義務(wù)以及違背夫妻忠實義務(wù)的違約責(zé)任的約定?，F(xiàn)實生活中，在履行協(xié)議時因出現(xiàn)爭議而訴諸法院時，法官對夫妻忠誠協(xié)議效力的認定卻因為沒有法律的具體明確的規(guī)范而只能依靠法官的自由裁量權(quán)出現(xiàn)審理結(jié)果不一致甚至相反的情形，一部分人是基于夫妻忠誠協(xié)議本質(zhì)上是一份契約，只要符合合同法所要求的實質(zhì)和形式要求，即主體平等；當事人意思一致；合意內(nèi)容能導(dǎo)致民事法律關(guān)系產(chǎn)生、變更或終止這幾大要素，就可以認定這份夫妻忠誠協(xié)議是合法有效的，其約定的內(nèi)容應(yīng)得到法律的保護。一部分人則是基于合同法中除外條款的規(guī)定，即婚姻、收養(yǎng)、監(jiān)護等有關(guān)身份關(guān)系的協(xié)議，適用其他法律的規(guī)定。夫妻忠誠協(xié)議是關(guān)于夫妻身份關(guān)系的協(xié)議，是不應(yīng)當受到合同法的調(diào)整，從而認定夫妻忠誠協(xié)議是無效的。而這樣截然相反的自由裁量的結(jié)果，對婚姻家庭關(guān)系的調(diào)整會出現(xiàn)適用法律依據(jù)不一致，從而影響法制體系的統(tǒng)一。

四、完善夫妻忠實義務(wù)的法律保護

（一）完善離婚損害賠償制度

1.完善違背夫妻忠實義務(wù)的情形

離婚損害賠償制度設(shè)立的初衷是為了懲戒過錯方配偶，以達到從經(jīng)濟上彌補無過錯方配偶損失的目的，當然，過錯方的過錯情形的類別僅限于嚴重違背夫妻忠實義務(wù)、家庭暴力、虐待、遺棄的情形，對于違背夫妻忠實義務(wù)的情形也僅限定為重婚和有配偶者與他人同居，從而對現(xiàn)實生活中存在的一夜情、通奸、欺詐性撫養(yǎng)等情形沒有涉及，使之這些雖不符合公序良俗原則、不符合誠信原則、違背夫妻忠實義務(wù)情形的不文明行為，僅僅受到了道德的譴責(zé)，在法律上卻找不到處理的依據(jù)。建議，將欺詐性撫養(yǎng)行為明確列為提出離婚損害賠償請求的情形；再加上一個兜底性條款，即其他違背夫妻忠實義務(wù)的行為，以賦予法官的自由裁量權(quán)的權(quán)限范圍。

2.將有過錯的“第三人”列為共同責(zé)任主體

法律上由于對“第三人”沒有明確的界定，同時也沒有將故意破壞他人婚姻家庭關(guān)系的“第三人”列為責(zé)任主體，也引領(lǐng)了一種不好的社會風(fēng)氣，即故意破壞他人婚姻家庭關(guān)系的行為，最多認為是不道德，在法律上是不用承擔多少代價的，而這樣的縱容和扭曲的社會引導(dǎo)也會引發(fā)更多的社會問題的出現(xiàn)，甚至出現(xiàn)一些諸如情殺等極端的社會現(xiàn)象。所以，法律上應(yīng)對故意破壞他人婚姻家庭關(guān)系的“第三人”列為共同的責(zé)任主體，無過錯方可以向他們提出離婚損害賠償請求。

3.完善離婚案件中的證據(jù)制度

實踐中，離婚案件中，無過錯方為獲得相應(yīng)經(jīng)濟補償，往往會通過各種方式去尋找過錯方“不忠”的證據(jù)，這些證據(jù)的種類包括：錄音、錄像、信件、聊天記錄等，但證據(jù)本身因為涉及到當事人的隱私，通過正當合法的渠道往往難以獲取，所以就出現(xiàn)私人偵探這種職業(yè)群體，他們往往通過不正當?shù)氖侄潍@取過錯方出軌的證據(jù)，但卻不能被法院采信，從而讓過錯方配偶得不到應(yīng)有的懲戒。建議法律在證據(jù)合法性認定方面應(yīng)綜合證據(jù)的獲取是否侵害了他人合法權(quán)益或者違反法律禁止性規(guī)定。因此，尤其對于當事人采取偷拍偷錄或私自拍錄等形式取得的證據(jù)，法院應(yīng)根據(jù)當事人采取證據(jù)的不同情形對證據(jù)做出的不同的效力認定，從而盡可能達到對無過錯方損失的經(jīng)濟補償?shù)哪康摹?/p>

（二）根據(jù)夫妻忠誠協(xié)議的內(nèi)容確定夫妻忠誠協(xié)議的效力

夫妻忠誠協(xié)議約定的內(nèi)容是根據(jù)夫妻的合意而形成的，內(nèi)容各式各樣，對其效力的認定應(yīng)根據(jù)約定的內(nèi)容分別確定。如果僅僅是約定夫妻不能違背夫妻忠實義務(wù)，不得離婚。那就是破壞了離婚自由的婚姻法基本原則，法律上是不應(yīng)當支持的；如果是約定夫妻違背相互忠實義務(wù)則應(yīng)承擔約定的違約金，以賠償無過錯方的經(jīng)濟損失，則法律上可以依據(jù)過錯方的情形予以認定協(xié)議的效力。因此，建議在婚姻法《司法解釋》中，對夫妻忠誠協(xié)議的效力專門擬定一條來規(guī)定，明確夫妻忠誠協(xié)議合法有效的形式要件和實質(zhì)要件，從而使法官在審理有關(guān)忠誠協(xié)議的案件時有法可依，在運用自由裁量權(quán)審理案件時不至于出現(xiàn)太多不一致的審理結(jié)果。

（三）對于因違背夫妻忠實義務(wù)而提起的訴訟，人民法院應(yīng)根據(jù)具體情形決定是否受理

關(guān)于婚姻法的《司法解釋（一）》第三條明確規(guī)定：當事人僅以婚姻法第四條為依據(jù)提起訴訟的，人民法院不予受理；已經(jīng)受理的，裁定駁回起訴。這一條讓夫妻忠實義務(wù)條款雖然在法律上作了規(guī)定，卻成為難以進行可訴性的條款。這樣的導(dǎo)向，讓傳統(tǒng)的“清官難斷家務(wù)事”的說法更加明晰，也讓忠實義務(wù)條款因為難以訴訟而形同虛設(shè)。所以，建議對新《婚姻法》第四條條款更加具體化，當事人以具體列明的違背夫妻忠實義務(wù)情形而起訴的，人民法院應(yīng)當予以受理。

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