文/本刊綜合

競業(yè)限制面面觀

文/本刊綜合

競業(yè)限制到底限制什么

競業(yè)限制是用人單位對負(fù)有保守用人單位商業(yè)秘密的勞動者，在勞動合同、知識產(chǎn)權(quán)權(quán)利歸屬協(xié)議或技術(shù)保密協(xié)議中約定的競業(yè)限制條款，即：勞動者在終止或解除勞動合同后的一定期限內(nèi)不得在生產(chǎn)同類產(chǎn)品、經(jīng)營同類業(yè)務(wù)或有其他競爭關(guān)系的用人單位任職，也不得自己生產(chǎn)與原單位有競爭關(guān)系的同類產(chǎn)品或經(jīng)營同類業(yè)務(wù)。限制時間由當(dāng)事人事先約定，但不得超過二年。競業(yè)限制條款在勞動合同中為延遲生效條款，也就是勞動合同的其他條款法律約束力終結(jié)后，該條款開始生效。

競業(yè)限制（Non-competition）這個話題，在《勞動合同法》實施之前稱為“競業(yè)禁止”，想必各位并不陌生?！案倶I(yè)限制”是指在離職后一定期限內(nèi)，員工不得在生產(chǎn)同一產(chǎn)品或有競爭關(guān)系的其他企業(yè)任職，或自己從事同一產(chǎn)品的生產(chǎn)經(jīng)營。競業(yè)限制是基于契約自由和誠實信用理念而產(chǎn)生對員工的基本職業(yè)道德要求之一，也是國外法律及實踐中所廣泛采取的做法，并且已經(jīng)逐漸成為職場通行的準(zhǔn)則。

在國內(nèi)，我們可以在《公司法》《個人獨資企業(yè)法》等相關(guān)法律法規(guī)中找到對董事、高級管理人員的競業(yè)限制規(guī)定?！秳趧雍贤ā穼嵤┖螅瑢Ω倶I(yè)限制的一些細(xì)節(jié)問題作了規(guī)定。

從法律規(guī)定看，競業(yè)限制應(yīng)當(dāng)包括競業(yè)限制的人員、期限、范圍、地域、補償標(biāo)準(zhǔn)和違約責(zé)任等。競業(yè)限制的內(nèi)容通常體現(xiàn)在勞動合同、員工手冊、保密協(xié)議或競業(yè)限制協(xié)議中。實務(wù)操作中，有時還約定員工離職后定期通報就業(yè)狀況的義務(wù)，以此作為支付競業(yè)限制補償?shù)那疤釛l件。另外，也有企業(yè)在勞動合同中明確約定每月的工資構(gòu)成中包含固定數(shù)額的競業(yè)限制補償，來代替離職后按月或一次性給予競業(yè)限制的經(jīng)濟(jì)補償。

職工違反競業(yè)限制需承擔(dān)責(zé)任

在員工領(lǐng)取競業(yè)限制補償后，如違反競業(yè)限制約定，根據(jù)法律規(guī)定，是要承擔(dān)責(zé)任的。實踐操作中，主要包括以下幾項：

違約責(zé)任：對于違約金的數(shù)額，則是由企業(yè)與員工在競業(yè)限制條款中明確約定，但要兼顧公平合理的原則，例如約定補償5萬，但設(shè)定違約金100萬，則有失公平。實踐中，企業(yè)的舉證義務(wù)相對困難一些，包括提供員工從事與原業(yè)務(wù)相競爭的業(yè)務(wù)的證據(jù)，形成完整的證據(jù)鏈，例如名片、社保繳存證明、簽約業(yè)務(wù)合同、錄音錄像資料、證人證言等。

賠償責(zé)任：《勞動合同法》第90條規(guī)定：“勞動者違反本法規(guī)定解除勞動合同，或者違反勞動合同中約定的保密義務(wù)或者競業(yè)限制，給用人單位造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。”在操作中，就會出現(xiàn)違約責(zé)任與賠償責(zé)任并存的問題。筆者認(rèn)為，應(yīng)當(dāng)參照《合同法》的規(guī)定擇一行使，否則對員工來說顯失公平。

停止競業(yè)行為：一旦有證據(jù)證明員工違反競業(yè)限制約定，企業(yè)可以要求員工立即停止競業(yè)行為、消除影響并賠禮道歉，否則，企業(yè)有權(quán)訴請勞動仲裁委或法院判令員工停止競業(yè)行為，并有權(quán)要求賠償由此造成的經(jīng)濟(jì)損失。

競業(yè)限制與競業(yè)禁止的關(guān)系

競業(yè)禁止，指對與特定營業(yè)具有特定民事法律關(guān)系的特定人員所為的競爭性特定行為的禁止。也就是說，權(quán)利人有權(quán)要求與其具有特定民事法律關(guān)系的特定人不為針對自己的競爭性行為。這里的義務(wù)主體是特定的人，即與特定營業(yè)具有特定民事法律關(guān)系的特定人。特定民事法律關(guān)系，一般由合同契約決定。

公司董事、經(jīng)理競業(yè)禁止制度和競業(yè)限制雖有著密切聯(lián)系，但二者在實質(zhì)上還是有較大區(qū)別。

義務(wù)的性質(zhì)不同：前者是法定義務(wù)，已有法律明文規(guī)定在先，只要是董事、經(jīng)理，就必須履行競業(yè)禁止的義務(wù)；后者是約定義務(wù)，只以約定為前提，如事先無約定，擇業(yè)就不受限制。

承擔(dān)義務(wù)的主體不同：前者是公司法中規(guī)定的董事、經(jīng)理，部門經(jīng)理而普通員工無需承擔(dān)義務(wù)；后者是公司的員工都可以成為競業(yè)限制的對象，其中是包括董事、經(jīng)理，部門經(jīng)理的。

承擔(dān)義務(wù)的時間不同：前者是董事經(jīng)理任職期間，后者是與原單位解除勞動關(guān)系以后的若干時間。

承擔(dān)責(zé)任的形式不同：前者是侵權(quán)責(zé)任，后者可能是違約責(zé)任，也可能是違約責(zé)任與侵權(quán)責(zé)任的集合。

競業(yè)限制與保密義務(wù)沖突嗎

實踐中，有些企業(yè)在一份協(xié)議中同時約定保密和競業(yè)限制義務(wù)，這就容易使人產(chǎn)生一種模糊的認(rèn)識，認(rèn)為保密與競業(yè)限制是一回事兒，甚至有HR認(rèn)為支付了保密費，就無需支付競業(yè)限制補償，這說明我們對兩者的認(rèn)識存在誤區(qū)。

其實，競業(yè)限制與保密還是有區(qū)別的。

保密義務(wù)所限制的行為是對商業(yè)秘密的泄露和使用行為，而競業(yè)限制所限制的是從事某種專業(yè)、業(yè)務(wù)，或經(jīng)營同類產(chǎn)品或業(yè)務(wù)。

保密義務(wù)是從消極意義上禁止相對人泄露、使用或允許他人使用商業(yè)秘密，并不禁止相對人設(shè)立競爭企業(yè)或到競爭企業(yè)工作。如果相對人有合法取得商業(yè)秘密的途徑，權(quán)利人就無權(quán)要求其承擔(dān)保密義務(wù)。而競業(yè)限制則是全面禁止員工利用其在職期間獲得的一切信息和技能的機(jī)會，這是一種積極意義上保護(hù)商業(yè)秘密的方法。

保密義務(wù)的產(chǎn)生基于法律的規(guī)定，或基于勞動合同的附隨義務(wù)，不管是否有明示的約定，員工在職期間和離職以后均承擔(dān)保守商業(yè)秘密的義務(wù)；而競業(yè)限制義務(wù)是基于當(dāng)事人之間的約定而產(chǎn)生的，無約定則無義務(wù)。

保密義務(wù)是沒有期限的，只要商業(yè)秘密存在，員工的保密義務(wù)就存在；而競業(yè)限制是有期限的，具體由當(dāng)事人約定，最長不超過兩年。