張佳婧

摘要：在實現(xiàn)“中國制造”到“中國創(chuàng)造”的經(jīng)濟(jì)轉(zhuǎn)型中，工業(yè)設(shè)計是企業(yè)的核心競爭力。工業(yè)設(shè)計必須依靠知識產(chǎn)權(quán)的保駕護(hù)航才能衍生出最大價值。在知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)中，商業(yè)秘密的保護(hù)經(jīng)常被忽視，政府和企業(yè)更多關(guān)注的是著作權(quán)、商標(biāo)權(quán)、專利權(quán)等傳統(tǒng)知識產(chǎn)權(quán)。缺乏完善的規(guī)章制度，缺乏系統(tǒng)有效的保護(hù)，使商業(yè)秘密在司法追究等方面存在較多困難。文章分析企業(yè)工業(yè)設(shè)計商業(yè)秘密保護(hù)的現(xiàn)狀，闡明商業(yè)秘密的優(yōu)勢，并提出相應(yīng)措施。

關(guān)鍵詞：工業(yè)設(shè)計商業(yè)秘密保護(hù)知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)

從美國蘋果公司利用工業(yè)設(shè)計起死回生的巨大成功中，人們認(rèn)識到工業(yè)設(shè)計的強(qiáng)悍力量。工業(yè)設(shè)計也成為新經(jīng)濟(jì)增長的急先鋒和生力軍。然而國際市場上的工業(yè)設(shè)計必須有知識產(chǎn)權(quán)的保駕護(hù)航才能衍生出最大價值。在我國知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)方面，商業(yè)秘密經(jīng)常被忽視，無論是在理論研究還是實踐上都處在弱勢地位。政府和企業(yè)更多關(guān)注的是工業(yè)設(shè)計的著作權(quán)、商標(biāo)權(quán)、專利權(quán)等傳統(tǒng)知識產(chǎn)權(quán)的保護(hù)，缺乏商業(yè)秘密保護(hù)的意識，缺乏完善的規(guī)章制度，缺乏系統(tǒng)有效的保護(hù)，使得商業(yè)秘密保護(hù)在司法追究等方面遇到較多困難，使企業(yè)等創(chuàng)新主體難以維權(quán)。因此，加強(qiáng)工業(yè)設(shè)計的商業(yè)秘密保護(hù)是實現(xiàn)工業(yè)設(shè)計全程保護(hù)的要求，也是實現(xiàn)“中國創(chuàng)造”的重要前提。

一、企業(yè)工業(yè)設(shè)計商業(yè)秘密保護(hù)的現(xiàn)狀

（一）事前預(yù)防少、事后維權(quán)難

整體而言，近年來我國工業(yè)設(shè)計在山寨別人到自主創(chuàng)新的發(fā)展過程中，經(jīng)歷了侵權(quán)與被侵權(quán)的角色轉(zhuǎn)換，在應(yīng)訴和維權(quán)的攻防中，企業(yè)在知識產(chǎn)權(quán)方面的保護(hù)意識和保護(hù)能力有了很大的提高。浙江省是工業(yè)設(shè)計第二大省，以浙江省為例，在2015年的調(diào)查數(shù)據(jù)中顯示，涉調(diào)企業(yè)中，近一半企業(yè)設(shè)有專門負(fù)責(zé)知識產(chǎn)權(quán)管理的工作人員，一半多的企業(yè)制定了知識產(chǎn)權(quán)管理規(guī)章制度。但是，相比而言，企業(yè)對商業(yè)秘密保護(hù)的重視程度，遠(yuǎn)不如其他知識產(chǎn)權(quán)。大企業(yè)最重視知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)；小企業(yè)對專利保護(hù)的運用比較薄弱，但是在利用商標(biāo)和商業(yè)秘密方面卻優(yōu)于中等企業(yè)；中等企業(yè)對專利比較重視，但是卻相對忽略了商業(yè)秘密等非專利的知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)手段?？傮w而言，企業(yè)把知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)策略的重點都放在了商標(biāo)、專利上，對商業(yè)秘密等技術(shù)創(chuàng)新方面的知識產(chǎn)權(quán)則沒有給予足夠的重視。

企業(yè)在知識產(chǎn)權(quán)人才缺乏，相關(guān)管理制度及保密措施的缺失的情況下，遇到設(shè)計人員流動、保管疏漏、不正當(dāng)競爭、惡意公開商業(yè)秘密等引起的商業(yè)秘密泄露，不但承受巨大的經(jīng)濟(jì)損失，且維權(quán)困難，“事前預(yù)防、事后維權(quán)”的戰(zhàn)略措施無法實現(xiàn)。在事前預(yù)防階段，企業(yè)缺乏對工業(yè)設(shè)計商業(yè)秘密的梳理和辨別，包括技術(shù)信息和經(jīng)營信息；缺乏相關(guān)規(guī)章制度及保密措施的制定。前期的預(yù)防不當(dāng)直接造成訴訟中的舉證不利，使商業(yè)秘密在司法追究等方面存在較多困難，大大打擊了企業(yè)利用商業(yè)秘密維權(quán)的積極性。

工業(yè)設(shè)計從業(yè)人員對于知識產(chǎn)權(quán)的了解程度普標(biāo)較低，對于商業(yè)秘密的認(rèn)知更是非常缺乏。大部分人員有維權(quán)意識，但不了解維權(quán)途徑，個體維權(quán)能力弱，維權(quán)的高成本和長周期，使得維權(quán)走入困境。

（二）法律法規(guī)弱、行政管理難

在現(xiàn)行商業(yè)秘密保護(hù)法律體系下，相關(guān)立法較為分散，沒有統(tǒng)一的商業(yè)秘密法。我國關(guān)于工業(yè)設(shè)計商業(yè)秘密法律保護(hù)的規(guī)定分散存在《反不正當(dāng)競爭法》《合同法》、《公司法》、《民事訴訟法》、《刑法》等法律及相關(guān)司法解釋當(dāng)中。還有行政法規(guī)和規(guī)章，如《國家工商行政管理局關(guān)于禁止侵犯商業(yè)秘密行為的若干規(guī)定》、《國家工商行政管理局關(guān)于商業(yè)秘密構(gòu)成要件問題的答復(fù)》等。各地也出臺了一些地方性的行政法規(guī)保護(hù)知識產(chǎn)權(quán)，但總體而言針對性不強(qiáng)，立法層次較低，多以政策、通知、其他規(guī)范性文件的形式進(jìn)行發(fā)布。多數(shù)法規(guī)原則性較強(qiáng)，實際操作性較差，事實認(rèn)定困難。如“合理的保密措施”的認(rèn)定問題。目前工業(yè)設(shè)計相關(guān)的規(guī)定，或是籠統(tǒng)，或是不詳，或是要求過低，會在司法實踐和行政執(zhí)法中出現(xiàn)認(rèn)定困難。

對工業(yè)設(shè)計的商業(yè)秘密保護(hù)，除了司法途徑以外行政保護(hù)也十分重要。根據(jù)相關(guān)法律規(guī)定，縣級以上工商行政管理機(jī)關(guān)有權(quán)對商業(yè)秘密侵權(quán)的行為進(jìn)行監(jiān)督調(diào)查。對于確認(rèn)的侵權(quán)行為，工商行政管理部門可以對行為人進(jìn)行處罰：責(zé)令停止違法行為，可以根據(jù)情節(jié)處以一萬元以上二十萬元以下的罰款。處理侵權(quán)物品措施兩種，一是責(zé)令并監(jiān)督侵權(quán)人將載有商業(yè)秘密的圖紙、軟件及其他有關(guān)資料返還給權(quán)利人；二是監(jiān)督侵權(quán)人銷毀使用權(quán)利人商業(yè)秘密生產(chǎn)的、流入市場將會造成商業(yè)秘密公開的產(chǎn)品，但權(quán)利人同意收購、銷售等其他處理方式的除外。

近幾年我國行政管理部門也加大監(jiān)管力度，工業(yè)設(shè)計侵權(quán)“成本低、風(fēng)險小、民不舉官不究”的情況，有了一定的改觀。以浙江臺州為例，近五年，該市查處商業(yè)秘密案件57件，案件數(shù)居全國地級市第一，商業(yè)秘密保護(hù)工作位居全國前列。“民不舉官也究”，如何指導(dǎo)和幫助企業(yè)健全商業(yè)秘密保護(hù)的各項措施，實現(xiàn)事前預(yù)防、事后維權(quán)還需要進(jìn)一步探索。

二、商業(yè)秘密是企業(yè)工業(yè)設(shè)計保護(hù)的核心之一

（一）商業(yè)秘密的相關(guān)概念

商業(yè)秘密是知識產(chǎn)權(quán)的重要內(nèi)容之一。按照我國《反不正當(dāng)競爭法》的規(guī)定，商業(yè)秘密是指不為公眾所知悉、能為權(quán)利人帶來經(jīng)濟(jì)利益，具有實用性并經(jīng)權(quán)利人采取保密措施的技術(shù)信息和經(jīng)營信息。一般而言，未經(jīng)公開的，或者不能從公開渠道直接獲取的可以理解為不為公眾所知悉。經(jīng)濟(jì)利益是指能為企業(yè)帶來競爭優(yōu)勢，獲得現(xiàn)實或潛在的利益。保密措施包括訂立保密協(xié)定，建立保密制度及其他合理的保密方式。

商業(yè)秘密的種類分為技術(shù)信息和經(jīng)營信息兩大類。這兩大類基本涵蓋所有信息。作為商業(yè)秘密的技術(shù)信息一般是指設(shè)計、程序、產(chǎn)品配方、制作工藝、制作方法等方面的信息。作為商業(yè)秘密的經(jīng)營信息，一般是指管理訣竅、客戶名單、資源情報、產(chǎn)銷策略、招投標(biāo)中的標(biāo)底及標(biāo)書內(nèi)容等方面的信息。相較而言技術(shù)信息與工業(yè)設(shè)計的創(chuàng)意形成、產(chǎn)品設(shè)計、設(shè)計程序、產(chǎn)品配方、產(chǎn)品制作等聯(lián)系更為緊密，而經(jīng)營信息與工業(yè)設(shè)計產(chǎn)業(yè)經(jīng)營活動更為契合。

（二）工業(yè)設(shè)計商業(yè)秘密保護(hù)的優(yōu)勢

商業(yè)秘密與商標(biāo)、專利等知識產(chǎn)權(quán)相比，工業(yè)設(shè)計創(chuàng)新主體的認(rèn)知與保護(hù)意識、知識更為缺乏。商業(yè)秘密與其它知識產(chǎn)權(quán)相比，在保護(hù)期限上沒有限制，使用量更多、使用面更廣。

1、保護(hù)期限長。從保護(hù)期限來看，商業(yè)秘密的保護(hù)沒有期限限制，一般處于保密狀態(tài)就一直受到保護(hù)。如可口可樂的保密配方，根據(jù)公司網(wǎng)站的記錄，最早的配方寫于1919年，公司將該配方作為商業(yè)秘密至今已近百年。其他知識產(chǎn)權(quán)中，發(fā)明專利保護(hù)期限為20年，實用新型和外觀設(shè)計專利為10年。著作權(quán)也是有保護(hù)期的限制，作者為公民時，保護(hù)期為作者有生之年及死后50年；作者為法人或其他組織時，保護(hù)期限為首次發(fā)表后的50年等等。商標(biāo)權(quán)的保護(hù)期限可以為長期，但是每次需要續(xù)展注冊10年有效期。相較而言，商業(yè)秘密在保護(hù)期限上的優(yōu)勢非常明顯。

2、保護(hù)范圍廣。工業(yè)設(shè)計核心是創(chuàng)意和創(chuàng)新，是獨特創(chuàng)意后的智慧成果，據(jù)此享受壟斷性的權(quán)利，因此對“創(chuàng)意形成”的保護(hù)至關(guān)重要。在獨特“創(chuàng)意形成”但未形成產(chǎn)品前，其他的知識產(chǎn)權(quán)法很難對“創(chuàng)意形成”進(jìn)行保護(hù)。如著作權(quán)法的規(guī)定，著作權(quán)保護(hù)的客體是作品，是思想和情感的表現(xiàn)形式，是“看得見的智慧”。創(chuàng)意本身不屬于著作權(quán)法的保護(hù)范圍。在獨特創(chuàng)意未形成時，很難被知識產(chǎn)權(quán)法的保護(hù)，但當(dāng)獨特創(chuàng)意形成后，商業(yè)秘密則可以在一定程度上解決這個問題。在獨特創(chuàng)意形成之后，工業(yè)設(shè)計產(chǎn)品產(chǎn)生之前，工業(yè)設(shè)計企業(yè)可以用商業(yè)秘密的方式保護(hù)自己的創(chuàng)意。在工業(yè)設(shè)計作品形成之后，即可以享受著作權(quán)的保護(hù)，也可以采取著作權(quán)加商業(yè)秘密的保護(hù)方式。除此以外，工業(yè)設(shè)計產(chǎn)品產(chǎn)生后，對于產(chǎn)品、配方、工藝程序、設(shè)備改進(jìn)、研究開發(fā)的文件、技術(shù)預(yù)測等技術(shù)信息以及工業(yè)設(shè)計產(chǎn)業(yè)中的經(jīng)營信息也都予以保護(hù)。

3、保護(hù)方式靈活。商業(yè)秘密與著作權(quán)結(jié)合：工業(yè)設(shè)計作品形成之后，即使可以享受著作權(quán)的保護(hù)，也可以采用著作權(quán)加商業(yè)秘密的混合保護(hù)方式，彌補(bǔ)單一的著作權(quán)法保護(hù)的不足?！吨鳈?quán)法》規(guī)定著作權(quán)人可以禁止未經(jīng)允許對其作品的復(fù)制、發(fā)行、出租、展覽、表演、放映、廣播、改編、翻譯、匯編等行為，卻不能禁止他人對作品內(nèi)容進(jìn)行具體實施。依照《著作權(quán)法》對“具體實施”的行為無法采取有效的制裁措施。而工業(yè)設(shè)計的產(chǎn)品生產(chǎn)就是一種“具體實施”，這是工業(yè)設(shè)計中最為重要的一環(huán)。同時采用商業(yè)秘密加著作權(quán)的混合保護(hù)，就可以彌補(bǔ)單一著作權(quán)法保護(hù)的不足，發(fā)揮工業(yè)設(shè)計的最大優(yōu)勢。實踐中有著名的互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)對其一些已經(jīng)創(chuàng)作完成的設(shè)計作品，如軟件代碼、設(shè)計圖紙等，同時采取周密的著作權(quán)和商業(yè)秘密保護(hù)措施加以保護(hù)。

商業(yè)秘密與專利權(quán)結(jié)合：商業(yè)秘密在與專利權(quán)混合保護(hù)的時候要注意，對于符合專利保護(hù)條件的工業(yè)技術(shù)，商業(yè)秘密與專利保護(hù)只能兩者取其一。因為專利權(quán)是以技術(shù)公開為前提，一旦公開了，商業(yè)秘密就不復(fù)存在。這其中企業(yè)有選擇權(quán)的，可以選擇將工業(yè)設(shè)計中的核心部分作為商業(yè)秘密保護(hù)，其他作為專利保護(hù)?；蛘撸瑢⒎闲路f性、創(chuàng)造性、實用性條件的申請專利，其余作為商業(yè)秘密保護(hù)。實踐中有鏈條套筒的生產(chǎn)企業(yè)，將“卷制鏈條套筒系列磨具等加工工藝”申報商業(yè)秘密備案，其中用于“沖壓設(shè)備的連續(xù)磨具”申請實用新型專利。

三、企業(yè)工業(yè)設(shè)計商業(yè)秘密保護(hù)的措施

企業(yè)內(nèi)部而言，應(yīng)積極構(gòu)建完整的自我保護(hù)機(jī)制。首先，合理界定保密范圍，實行分級管理。在工業(yè)設(shè)計企業(yè)的經(jīng)營過程中會產(chǎn)生大量的技術(shù)信息和經(jīng)營信息。需要通過篩選，保護(hù)具有現(xiàn)實或潛在價值的信息，其中要注意幾點：該信息是否已從公開渠道發(fā)布；是否具有競爭優(yōu)勢，存在現(xiàn)實或潛在價值；是否采用合理的保密措施。具體工業(yè)設(shè)計技術(shù)信息類的包括：設(shè)計策劃及方案（例如紙質(zhì)文件和電子文檔）、特殊設(shè)計項目設(shè)計方案、設(shè)計樣板、組裝程序、產(chǎn)品配方、工藝實施、試驗技術(shù)及成果等。經(jīng)營信息類的包括：具體包括工業(yè)設(shè)計企業(yè)各部門管理模式、管理經(jīng)營的策略、各種財務(wù)信息、企業(yè)項目管理策略、客戶名單及信息等。在此基礎(chǔ)上，劃分保密等級、保密期限和保密標(biāo)識，分類別分層次進(jìn)行管理。

其次，健全保密組織架構(gòu)，成立專門的保密機(jī)構(gòu)，配備專職人員。在分類別分層次進(jìn)行管理的基礎(chǔ)上，將核心設(shè)計資料、產(chǎn)品配方等分人管理。涉密部門及時申報、登記、核銷。在工業(yè)設(shè)計全過程，各個環(huán)節(jié)都要做好保密工作。要明確設(shè)計圖紙或軟件等的安全保護(hù)責(zé)任人。日常管理方面，工業(yè)設(shè)計的圖紙策劃部門或其他高等級保密部門，避免外部人員的隨意出入，避免信息外漏。對于網(wǎng)絡(luò)環(huán)境中的商業(yè)秘密文件也需要進(jìn)行保密管理，除了登記備案外，還需要從數(shù)據(jù)加密、數(shù)字簽名及防火墻設(shè)置等技術(shù)方面加強(qiáng)。

再次，人員管理方面，加強(qiáng)涉密人員管理。對涉密人員按照涉密程度進(jìn)行分級管理，及時簽訂保密協(xié)議、競業(yè)禁止協(xié)議。對員工加強(qiáng)相關(guān)法律法規(guī)、職業(yè)道德以及專業(yè)保密管理知識的教育培訓(xùn)，提高其保密自覺性和專業(yè)能力。

最后，合理使用商業(yè)秘密侵權(quán)救濟(jì)途徑，選擇民事救濟(jì)、行政救濟(jì)、或刑事制裁。如相關(guān)商業(yè)秘密被競爭對手竊取，根據(jù)《反不正當(dāng)競爭法》的規(guī)定，提起民事訴訟，追究侵權(quán)人的民事責(zé)任。單位人員泄密的，可以通過《合同法》、《勞動法》主張權(quán)利。個人或單位實施侵犯商業(yè)秘密行為，給商業(yè)秘密的權(quán)利人造成重大損失的，應(yīng)依法承擔(dān)相應(yīng)的刑事責(zé)任。

企業(yè)外部的行政部門也應(yīng)發(fā)揮引導(dǎo)作用，制定企業(yè)工業(yè)設(shè)計商業(yè)秘密的保護(hù)辦法。根據(jù)現(xiàn)行法律法規(guī)和規(guī)章，結(jié)合產(chǎn)業(yè)狀況和商業(yè)秘密保護(hù)實際情況，研究制訂有針對性的政策性文件，彌補(bǔ)現(xiàn)行《反不正當(dāng)競爭法》等法律法規(guī)在商業(yè)秘密保護(hù)上的不足，提高企業(yè)泄密風(fēng)險的預(yù)防能力。同時需要深入開展宣傳教育，廣泛利用各種平臺深入宣傳商業(yè)秘密保護(hù)法律法規(guī)和專業(yè)知識。

四、結(jié)語

工業(yè)設(shè)計是一種富有原創(chuàng)精神的知識經(jīng)濟(jì)，是企業(yè)經(jīng)濟(jì)跨越發(fā)展的助推劑。同時以商業(yè)秘密保護(hù)為代表的知識產(chǎn)權(quán)一定能為工業(yè)設(shè)計保駕護(hù)航，推動“中國制造”走向“中國創(chuàng)造”。

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