摘 要：伴隨著網(wǎng)絡的日益普及，網(wǎng)絡侵權(quán)現(xiàn)象愈演愈烈?！肚謾?quán)責任法》第36 條規(guī)定了網(wǎng)絡用戶或網(wǎng)絡服務提供者的自己責任及網(wǎng)絡服務者的連帶責任，為追究網(wǎng)絡侵權(quán)責任提供了法律依據(jù)。但是仍在存在許多難以實踐的地方。對《侵權(quán)責任法》第36 條在法律適用中所遇到的問題進行了分析，分析網(wǎng)絡用戶、網(wǎng)絡服務提供者在不同條件下的責任承擔方式。

關(guān)鍵詞：網(wǎng)絡侵權(quán)；網(wǎng)絡用戶；通知條款

一、網(wǎng)絡侵權(quán)概念及特征

網(wǎng)絡侵權(quán)是一種新興的侵權(quán)形態(tài)，對其含義的界定在學術(shù)界存在著很大的爭議。筆者認為，網(wǎng)絡侵權(quán)這一概念強調(diào)的是與傳統(tǒng)的發(fā)生在真實空間中的侵權(quán)行為相區(qū)別的一種行為人基于主觀過錯，通過虛擬世界以各種無法律依據(jù)的方式（未經(jīng)權(quán)利人同意而任意上傳、下載、曝光他人隱私等）侵犯他人合法權(quán)利的一種應當承擔相應民事責任的行為。為了更好的解讀36 條，應首先明確網(wǎng)絡侵權(quán)的特征：

（1）網(wǎng)絡侵權(quán)行為易于實施和傳播。網(wǎng)絡侵權(quán)行為的載體主要是已經(jīng)普及的互聯(lián)網(wǎng)。任何掌握網(wǎng)絡基本操作知識的人，都可以在任意一個論壇社區(qū)、帖子、信息群中實施侵權(quán)行為或毫不費力的獲取這些侵權(quán)行為傳播的信息，使得其侵權(quán)行為的影響范圍極廣，給被害人造成的損失難以計量。

（2）網(wǎng)絡侵權(quán)的損害后果多為精神損害。網(wǎng)絡侵權(quán)行為多是通過網(wǎng)絡透露他人隱私、玷污他人名譽、發(fā)布虛假信息等方式侵害他人權(quán)益的，其損害的多為被侵權(quán)人的名譽權(quán)、隱私權(quán)、姓名權(quán)、肖像權(quán)和人格尊嚴的精神損害，而非物質(zhì)利益的損害。

（3）網(wǎng)絡侵權(quán)行為的責任承擔者主要是網(wǎng)絡用戶和網(wǎng)絡服務提供者。與真實環(huán)境中侵權(quán)行為一樣，在虛擬的網(wǎng)絡環(huán)境中，具有相應民事行為能力的網(wǎng)絡用戶和網(wǎng)絡服務提供者應對自己實施的加害行為承擔法律責任。并且，對于網(wǎng)絡用戶實施的侵權(quán)行為，網(wǎng)絡服務提供者應履行相應的注意義務，或者經(jīng)過被侵權(quán)人的通知后應采取必要措施防止侵權(quán)行為的繼續(xù)，否則也應承擔相應的連帶侵權(quán)責任。

二、《侵權(quán)責任法》第36 條規(guī)定的網(wǎng)絡侵權(quán)責任

（一）第36 條第1 款的法律含義

第36 條第1 款規(guī)定：“網(wǎng)絡用戶、網(wǎng)絡服務提供者利用網(wǎng)絡侵害他人民事權(quán)益的，應當承擔侵權(quán)責任。”該款中的“利用”一詞，說明網(wǎng)絡用戶及網(wǎng)絡服務提供者承擔的是過錯責任。理由在于：讓網(wǎng)絡服務提供者承擔無過錯責任是不合理且不現(xiàn)實的。一方面，無過錯責任適用于對社會利益、個體權(quán)益產(chǎn)生巨大危害的侵權(quán)行為，例如：環(huán)境污染、高度危險等。這是從整個社會利益之均衡、不同社會力量強弱之對比以及尋求補償以息事寧人的角度體現(xiàn)民法公平原則的，反映了現(xiàn)代化大生產(chǎn)條件下的公平正義觀。另一方面，網(wǎng)絡空間是一個巨大的信息集合體，若要求網(wǎng)絡服務提供者能夠無死角的監(jiān)控到海量的互聯(lián)網(wǎng)信息，這從其精力及技術(shù)方面也是難以達到的。再者，即使真能做到對海量的互聯(lián)網(wǎng)信息進行逐一審查及篩選，那將必然影響互聯(lián)網(wǎng)信息的數(shù)量、質(zhì)量及內(nèi)容多樣性，嚴重阻礙資源共享、信息交流，這與規(guī)范互聯(lián)網(wǎng)使用行為的初衷是相悖的。

（二）第36 條第2 款的法律含義

《侵權(quán)責任法》第36 條第2 款可以概括為“通知條款”，其規(guī)定：“網(wǎng)絡用戶利用網(wǎng)絡實施侵權(quán)行為的，被侵權(quán)人有權(quán)通知網(wǎng)絡服務提供者采取刪除、屏蔽、斷開連接等必要措施。網(wǎng)絡服務提供者接到通知后未及時采取必要措施的對損害的擴大部分與該網(wǎng)絡用戶承擔連帶責任”。即：無論“侵權(quán)行為”是否對被侵權(quán)人產(chǎn)生損害結(jié)果，只要權(quán)利人認為自己的權(quán)利遭受到損害或者有遭受損害的可能，就有權(quán)通過法定程序發(fā)出合格通知，要求網(wǎng)絡服務提供者采取刪除、屏蔽、斷開鏈接等必要措施，保障自己的權(quán)利得到及時救濟。

網(wǎng)絡服務提供者在接到該提示之后，應當按照其提示，及時采取必要措施。否則，法律上即認定網(wǎng)絡服務提供者對侵權(quán)行為具有主觀過錯，應當承擔侵權(quán)責任。即：認定網(wǎng)絡服務侵權(quán)者具有主觀過錯的時間點從網(wǎng)絡服務提供者接到被侵權(quán)人通知那一刻時起算：若其采取了必要措施，則無需承擔責任；反之，自此開始認定網(wǎng)絡服務提供者具有過錯，此刻以后的擴大損失部分由網(wǎng)絡服務提供者和網(wǎng)絡用戶承擔連帶責任。但事實上，《侵權(quán)責任法》并沒有對被侵害人發(fā)出通知的形式、通知應包含的內(nèi)容以及網(wǎng)絡服務提供者在接到被侵害人發(fā)出的通知時，如何認定“通知”的真實性，如何處理錯誤通知及追究故意發(fā)出錯誤通知方造成的相對方的損失的責任等做出明確的規(guī)定，這是亟待解決的。

（三）第36 條第3 款的法律含義

《侵權(quán)責任法》第36 條第3 款：“網(wǎng)絡服務供者知道網(wǎng)絡用戶利用其網(wǎng)絡服務侵害他人民事權(quán)益，未采取必要措施的，與該網(wǎng)絡用戶承擔連帶責任?！币罁?jù)該款的規(guī)定，此處的“知道而不采取措施”意味著網(wǎng)絡服務提供者具有主觀過錯。此處的“知道”應為“明知”之意。之前提過，若此處的“知道”意為“應知”，則需要網(wǎng)絡服務提供者對海量的互聯(lián)網(wǎng)信息進行逐一的審查及篩選，這對于網(wǎng)絡服務提供者是不公平的，且不利于互聯(lián)網(wǎng)信息的發(fā)展，與規(guī)范網(wǎng)絡侵權(quán)現(xiàn)象的初衷背道而馳。但是如何證明網(wǎng)絡服務提供者具有“明知”的主觀狀態(tài)呢？法律并未作出明確規(guī)定。實踐中，法官將具有一定的自由裁量權(quán)。法官可以根據(jù)網(wǎng)絡服務提供者提供服務的類型、具體案件侵害的權(quán)利種類以及保護對象的范圍等方面進行綜合判斷。

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作者簡介：

彭建峰（1987～），男，漢族，河北獻縣人，滄州市郵政管理局。