王守俊

摘 要：編造并傳播證券、期貨交易虛假信息罪的主體是自然人和單位，客觀要件是編造并傳播影響證券、期貨交易的虛假信息，擾亂證券、期貨交易市場(chǎng)，造成嚴(yán)重后果的行為。該罪與誘騙投資者買賣證券、期貨合約罪是法條交叉競(jìng)合關(guān)系，證券期貨從業(yè)人員或監(jiān)管人員以編造并傳播虛假信息的方式誘騙投資者購(gòu)買證券、期貨合約并造成嚴(yán)重后果時(shí)，應(yīng)該按照處罰較重的罪名論處。

關(guān)鍵詞：編造并傳播證券；期貨交易虛假信息罪；主體；客觀要件

中圖分類號(hào)：D924.35 文獻(xiàn)標(biāo)志碼：A 文章編號(hào)：1673-291X（2016）31-0198-02

證券期貨市場(chǎng)是我國(guó)多層次資本市場(chǎng)和社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的重要組成部分，是各類資本和投資主體重要的投資渠道。證券、期貨交易市場(chǎng)又是極易受影響的市場(chǎng)，無論是國(guó)際國(guó)內(nèi)經(jīng)濟(jì)宏觀運(yùn)行層面、政策法律層面，還是企業(yè)微觀層面的事實(shí)情況，甚至非經(jīng)濟(jì)的事實(shí)或者政治、政策的變化，都可能對(duì)經(jīng)濟(jì)運(yùn)行和各類投資主體的心理預(yù)期產(chǎn)生影響，進(jìn)而影響到整個(gè)證券、期貨交易市場(chǎng)或者個(gè)別交易品種價(jià)格指數(shù)或價(jià)格的震蕩和波動(dòng)。也正是因?yàn)樽C券、期貨交易市場(chǎng)具有如此的敏感性，一些不法投資、投機(jī)主體編造并傳播虛假信息，影響證券、期貨交易市場(chǎng)價(jià)格指數(shù)或者某一交易品種價(jià)格的波動(dòng)，以從中牟利。這不僅嚴(yán)重?cái)_亂證券、期貨交易市場(chǎng)秩序，還對(duì)其他參與交易主體的合法財(cái)產(chǎn)權(quán)益造成嚴(yán)重?fù)p害，具有嚴(yán)重的社會(huì)危害性。正因?yàn)槿绱?，我?guó)現(xiàn)行刑法規(guī)定了編造并傳播證券、期貨交易虛假信息罪，以打擊這類嚴(yán)重危害社會(huì)的行為。根據(jù)現(xiàn)行刑法第181條第1款的規(guī)定，編造并傳播證券、期貨交易虛假信息罪可以界定為編造并傳播影響證券、期貨交易的虛假信息，擾亂證券、期貨交易市場(chǎng)，造成嚴(yán)重后果的行為。

本文就編造并傳播證券、期貨交易虛假信息罪司法適用中的若干問題談?wù)勛约旱目捶?，以期有助于該罪的理解和適用。

一、編造并傳播證券、期貨交易虛假信息罪的主體

根據(jù)立法規(guī)定，本罪的主體是一般主體，年滿16周歲，精神正常的自然人和單位都可以成為本罪的主體。

由于我國(guó)刑法規(guī)定有誘騙投資者買賣證券、期貨合約罪。因此有人認(rèn)為，證券交易所、證券公司、證券業(yè)協(xié)會(huì)或者證券監(jiān)管機(jī)構(gòu)及其工作人員編造并傳播證券、期貨交易虛假信息的，應(yīng)依誘騙投資者買賣證券、期貨合約罪論處。我們認(rèn)為，編造并傳播虛假信息與提供虛假信息雖有相似之處，但畢竟不同，上述人員編造并傳播證券、期貨交易虛假信息的，仍應(yīng)構(gòu)成編造并傳播證券、期貨交易虛假信息罪。

二、編造并傳播證券、期貨交易虛假信息罪的客觀要件

本罪的客觀方面要件是編造并傳播影響證券、期貨交易的虛假信息，擾亂證券、期貨交易市場(chǎng)，造成嚴(yán)重后果的行為。

第一，編造并傳播的行為。所謂編造，是指無中生有沒憑沒據(jù)憑空臆想捏造根本不存在的影響證券、期貨交易的所謂事實(shí)。同時(shí)，編造也應(yīng)該包括對(duì)于已有的事實(shí)進(jìn)行加工篡改和歪曲。但是，如果僅僅是根據(jù)已有的公開事實(shí)材料對(duì)證券、期貨宏觀市場(chǎng)或者單個(gè)交易品種價(jià)格走勢(shì)進(jìn)行分析判斷和預(yù)測(cè)，即便有錯(cuò)誤、失誤，也不能認(rèn)為屬于編造，因?yàn)檫@種分析預(yù)測(cè)給出的不是事實(shí)方面的信息。對(duì)于單純消極地隱瞞、故意遺漏法律法規(guī)要求公開的事實(shí)是不是編造？有人認(rèn)為，負(fù)有信息披露義務(wù)的人對(duì)于已存在的事實(shí)進(jìn)行否認(rèn)，或者在披露事實(shí)時(shí)，披露一半隱瞞一半，或者披露的事實(shí)半真半假，也即部分事實(shí)為真，部分事實(shí)是虛構(gòu)的，這些都應(yīng)該是編造行為。我們認(rèn)為，在依法披露事實(shí)時(shí)，如果披露的事實(shí)半真半假，或者披露一半隱瞞一半應(yīng)該算作編造，但是完全地隱瞞或者否認(rèn)應(yīng)該披露的事實(shí)不應(yīng)該算作編造。所謂傳播，是指通過紙質(zhì)或者網(wǎng)絡(luò)媒體、證券期貨交易系統(tǒng)、報(bào)告會(huì)或者咨詢電話等各種形式把編造的虛假信息向不特定或多數(shù)人散布并讓他們知悉。編造和傳播須同時(shí)具備，缺一不可，否則不能構(gòu)成本罪。

第二，行為對(duì)象，即影響證券、期貨交易的虛假信息。所謂影響證券、期貨交易的虛假信息，是指編造的虛假信息能對(duì)證券、期貨交易價(jià)格或價(jià)格指數(shù)產(chǎn)生影響的信息。由于影響經(jīng)濟(jì)活動(dòng)的因素很多，國(guó)內(nèi)及國(guó)外的、經(jīng)濟(jì)的、政治的、政策法律的、科技的，甚至自然事件、天災(zāi)人禍、戰(zhàn)爭(zhēng)沖突，都有可能對(duì)宏觀經(jīng)濟(jì)走勢(shì)或者微觀的企業(yè)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)產(chǎn)生或大或小的影響。證券、期貨交易市場(chǎng)是經(jīng)濟(jì)活動(dòng)的晴雨表，這些影響都會(huì)傳導(dǎo)到證券、期貨交易市場(chǎng)，導(dǎo)致交易市場(chǎng)價(jià)格或價(jià)格指數(shù)的漲跌波動(dòng)。因此，我們認(rèn)為這里作為編造和傳播對(duì)象的虛假信息從內(nèi)容上看不應(yīng)該有任何限制，無論是哪方面的信息，只要足以影響證券、期貨交易就可以。

虛假信息是不是限定于重大信息？不少論著都認(rèn)為這里影響證券、期貨交易的虛假信息是重大信息或者說具有重大性。我們認(rèn)為虛假信息不應(yīng)該有重大性的限定。一方面，立法上并沒有要求這里的虛假信息必須是重大信息；另一方面，哪些信息屬于重大信息，理論上范圍很難劃定，一個(gè)信息是否屬于重大信息，很多時(shí)候在實(shí)務(wù)中也很難判定。所以，這里的虛假信息不應(yīng)當(dāng)去做重大性要求，也免得給司法實(shí)踐增加無謂的困難。無論是否重大信息，只要擾亂了證券期貨交易市場(chǎng)，造成嚴(yán)重后果的都構(gòu)成本罪。

第三，擾亂證券、期貨交易市場(chǎng)，造成嚴(yán)重后果。所謂擾亂證券、期貨交易市場(chǎng)，是指虛假信息的編造和傳播對(duì)證券、期貨交易市場(chǎng)的交易價(jià)格或價(jià)格指數(shù)產(chǎn)生影響，如導(dǎo)致交易品種價(jià)格或市場(chǎng)價(jià)格指數(shù)大漲、大跌或發(fā)生劇烈波動(dòng)。

這里的證券交易市場(chǎng)，是指資本證券交易市場(chǎng)，交易品種是資本證券，包括股票、債券、基金和證券衍生品種四大類，不包括貨幣證券（指銀行證券如銀行匯票、支票、本票和商業(yè)證券如商業(yè)本票、匯票）和商品證券（各種提運(yùn)貨單）。根據(jù)我國(guó)證券法的規(guī)定，證券包括股票、政府債券、公司債券、國(guó)務(wù)院依法認(rèn)定的其他證券、證券投資基金份額以及證券衍生品種?？梢?，我國(guó)證券法上的證券僅限于資本證券，貨幣證券和商品證券不屬于證券法的對(duì)象，也不能成為證券犯罪立法調(diào)整的對(duì)象。

我國(guó)的證券交易市場(chǎng)包括一級(jí)市場(chǎng)、二級(jí)市場(chǎng)和全國(guó)中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)（新三板市場(chǎng)）。證券交易市場(chǎng)還包括場(chǎng)內(nèi)交易市場(chǎng)和場(chǎng)外交易市場(chǎng)兩種形式。前者指由證交所組織的在證券交易所內(nèi)和規(guī)定交易時(shí)間的交易，后者指在交易所外買賣雙方自行議價(jià)成交的市場(chǎng)，主要利用電話進(jìn)行，交易的證券以不在交易所上市的證券為主。場(chǎng)內(nèi)和場(chǎng)外交易都是證券交易市場(chǎng)的組成形式，均是證券交易市場(chǎng)的范圍。

這里的期貨交易市場(chǎng)是期貨合約交易市場(chǎng)，如上海期貨交易所、大連、鄭州商品交易所等。期貨交易的品種或者說對(duì)象是期貨合約，是期貨交易所統(tǒng)一制定的、在將來某一特定時(shí)間和地點(diǎn)交割一定數(shù)量標(biāo)的物的標(biāo)準(zhǔn)化合約。這個(gè)標(biāo)的物就是期貨合約所對(duì)應(yīng)的現(xiàn)貨，可以是某種商品，如棉花、小麥、大豆等大宗商品，也可以是某個(gè)金融工具，如外匯、債券，還可以是某個(gè)金融指標(biāo)，如股票指數(shù)。

這里的造成嚴(yán)重后果，根據(jù)2010年5月7日《最高人民檢察院、公安部關(guān)于公安機(jī)關(guān)管轄的刑事案件立案追訴標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定（二）》第37條的規(guī)定，是指：（1）獲利或者避免損失數(shù)額累計(jì)在5萬元以上的；（2）造成投資者直接經(jīng)濟(jì)損失數(shù)額在5萬元以上的；（3）致使交易價(jià)格和交易量異常波動(dòng)的；（4）雖未達(dá)到上述數(shù)額標(biāo)準(zhǔn)，但多次編造并且傳播影響證券、期貨交易的虛假信息的；（5）其他造成嚴(yán)重后果的情形。

第四，編造并傳播行為和證券、期貨交易市場(chǎng)價(jià)格指數(shù)或者某一交易品種價(jià)格的波動(dòng)甚至混亂及嚴(yán)重后果之間應(yīng)當(dāng)有因果關(guān)系。證券、期貨交易市場(chǎng)每天都處在變動(dòng)之中。影響證券、期貨交易的信息也很多。因此，只有證券、期貨交易市場(chǎng)的異常波動(dòng)和編造并傳播行為之間有確定的因果關(guān)系，才能追究編造并傳播者的刑事責(zé)任。

三、編造并傳播證券、期貨交易虛假信息罪與誘騙投資者買賣證券、期貨合約罪的區(qū)別

我國(guó)刑法第181條第2款，規(guī)定了誘騙投資者買賣證券、期貨合約罪。該罪在犯罪主體、主觀方面和客觀方面與編造并傳播證券、期貨交易虛假信息罪都既有相似之處，又有很大不同。在主體上，該罪只能是證券、期貨從業(yè)人員、監(jiān)管人員和單位，而編造并傳播證券、期貨交易虛假信息罪的主體則是一般自然人和單位。在主觀方面，該罪是提供虛假信息或者偽造、變?cè)欤N毀交易記錄的故意，目的是誘騙投資者買賣證券、期貨合約，編造并傳播證券、期貨交易虛假信息罪則是編造并傳播虛假信息的故意。在客觀方面，該罪是提供虛假信息或者偽造、變?cè)臁N毀交易記錄，誘騙投資者買賣證券、期貨合約，造成嚴(yán)重后果，而編造并傳播證券、期貨交易虛假信息罪則是編造并傳播影響證券、期貨交易的虛假信息，擾亂證券、期貨交易市場(chǎng)，造成嚴(yán)重后果。

雖然誘騙投資者買賣證券、期貨合約罪與編造并傳播證券、期貨交易虛假信息罪在犯罪構(gòu)成上有如上區(qū)別，但兩罪的犯罪構(gòu)成也確實(shí)存在交叉關(guān)系。尤其是當(dāng)證券、期貨從業(yè)人員或監(jiān)管人員以編造并傳播虛假信息的方式誘騙投資者購(gòu)買證券、期貨合約并造成嚴(yán)重后果時(shí)，該如何定罪？我們認(rèn)為，這種情況屬于法條的競(jìng)合，應(yīng)該按照處罰較重的罪名，即誘騙投資者買賣證券、期貨合約罪論處。

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