◎周斌

從“一周內(nèi)兩次自然分娩”說產(chǎn)假計算

◎周斌

案件介紹

一周內(nèi)兩次自然分娩

據(jù)報道，湖北宜昌陳女士一周內(nèi)兩次自然分娩。2017年2月21日，她生下兒子，6天后又生下雙胞胎女兒。據(jù)稱這是雙卵三胞胎，這三個胎兒就像住在兩個房間，哥哥住在一個房間，兩個妹妹同住在另一個房間，互不干擾。當時為了提高另外兩個胎兒的存活率，也盡量減少早產(chǎn)兒并發(fā)癥，醫(yī)院決定讓陳女士繼續(xù)待產(chǎn)。

那么，陳女士的產(chǎn)假應當如何確定？

法規(guī) 規(guī)定

國家和地方對于產(chǎn)假如何規(guī)定

根據(jù)國務(wù)院頒布的《女職工勞動保護特別規(guī)定》，女職工生育享受98天產(chǎn)假，其中產(chǎn)前可以休假15天；難產(chǎn)的，應增加產(chǎn)假15天；生育多胞胎的，每多生育1個嬰兒，可增加產(chǎn)假15天。

另外，有的地方在國家規(guī)定的基礎(chǔ)上增加了產(chǎn)假天數(shù)。地方上產(chǎn)假天數(shù)最多的可能是西藏?！段鞑刈灾螀^(qū)生育條例》草案明確：“凡生育子女的夫妻，女方每胎享受365天產(chǎn)假（含法定產(chǎn)假和產(chǎn)假期滿后的當年休假），男方每胎享受30天護理假（不包括在年度休假內(nèi)），期間夫婦雙方依規(guī)享受全額工資或者生育津貼”。盡管目前只經(jīng)過第一審，未到最終審議，但是“365天產(chǎn)假”仍然成為網(wǎng)紅。很多人在想：什么時候我們也能休365天產(chǎn)假和30天護理假呢？

但是當有人告訴你這樣一件事，也許你就會放棄了這種艷羨。有個朋友在西藏林芝市最偏遠的一個縣城（察隅縣）當基層公務(wù)員，從內(nèi)地到縣里馬不停蹄地趕需要走4天，而且進藏后道路崎嶇不平，一側(cè)是山崖，一側(cè)是懸崖，每次進藏出藏都感覺是走在生死邊緣。這樣的地方醫(yī)療條件幾乎可以說是沒有，隨便的一個小病都能要人命，她祈禱自己不要生病，不要生病……

其實在西藏很多地方，早就有一年產(chǎn)假的“土政策”。她說，在2015年底在西藏察隅還能休一年的產(chǎn)假，早知她就在2015年底休產(chǎn)假了，可工作的需要，西藏各種敏感假期不能休。2016年開放二胎，她們在西藏基層上班的，卻得知懷第一胎的政策和內(nèi)地的是一樣的，她立馬暈倒：西藏有內(nèi)地那么便利的交通嗎？西藏察隅縣有起碼合格的醫(yī)院嗎？我們不遠千里去西藏做貢獻，卻享受不到屬于西藏特殊的產(chǎn)假！

這就是為什么西藏產(chǎn)假可能延長至365天的原因。你羨慕西藏的365天產(chǎn)假？親，你愿意到西藏去工作嗎？

爭議 焦點

應該一切都照章辦事

現(xiàn)在回到陳女士的產(chǎn)假問題。根據(jù)國務(wù)院《女職工勞動保護特別規(guī)定》，她的產(chǎn)假應當如何確定？涉及兩個爭議點，一是算一次生育還是兩次生育；二是算順產(chǎn)還是難產(chǎn)？

產(chǎn)婦屬于順產(chǎn)或難產(chǎn)如何認定？

第一種意見認為，陳女士應按一次生育三胞胎確定產(chǎn)假時間。即正常產(chǎn)假98天+生育三胞胎增加30天=128天。

第二種意見認為，陳女士應按兩次生育確定產(chǎn)假時間，即第一次生育了單胎，即正常產(chǎn)假98天。第二次生育了雙胞胎，即正常產(chǎn)假98天+生育雙胞胎增加15天=113天。但兩次產(chǎn)假重合時間剔除計算，即實際產(chǎn)假時間為119天。

作為用人單位，究竟應當如何核定陳女士的產(chǎn)假天數(shù)？其實很簡單，根據(jù)《生育醫(yī)學證明》中的記載即可。需知那上面對于是順產(chǎn)還是難產(chǎn)，是單胞胎還是幾胞胎，都有明確記載啊?！渡t(yī)學證明》用于到社保機構(gòu)申領(lǐng)生育生活津貼、生育醫(yī)療費補貼，也用于最終確定產(chǎn)婦可享受的產(chǎn)假天數(shù)。

你說陳女士是兩次自然分娩（盡管報紙上也是這么寫），但是陳女士說她是難產(chǎn)怎么辦？她說兩次分娩相隔6天，難道還不是難產(chǎn)嗎？我們做HR的又不是醫(yī)生。千萬記住：用人單位不要自行判定！辦法很簡單：《生育醫(yī)學證明》上寫的是順產(chǎn)就按順產(chǎn)處理，寫難產(chǎn)就按難產(chǎn)處理，只有寫難產(chǎn)的才能再加15天。你說要按兩次生育計算產(chǎn)假，可以啊，那請你出示兩份《生育醫(yī)學證明》嘛。

總而言之，HR不要越俎代庖，即使知道也一定要當不知道，一切照章辦事，這也是為了與社保機構(gòu)發(fā)放待遇保持一致啊。否則，兩家確定的產(chǎn)假時間不一致，會有麻煩的。

獎勵 規(guī)定

對合法生育產(chǎn)婦的獎勵

根據(jù)新修改的《人口與計劃生育法》，符合法律、法規(guī)規(guī)定生育子女的夫妻，可以獲得延長生育假的獎勵或者其他福利待遇。國家衛(wèi)計委要求各地在修改《人口計生條例》時，參照各地原晚育假標準來確定延長生育假，保障婦女生育后的休假天數(shù)不減少。

如根據(jù)陳女士所在的湖北省新計生條例第三十三條規(guī)定，對符合法律法規(guī)規(guī)定生育的婦女，除享受國家規(guī)定的產(chǎn)假外，增加產(chǎn)假30天。

在上海也同樣如此。根據(jù)《上海市人口與計劃生育條例》：符合法律法規(guī)規(guī)定生育的夫妻，女方除享受國家規(guī)定的產(chǎn)假外，還可以再享受生育假30天。

《廣東省人口與計劃生育條例》規(guī)定，在國家規(guī)定的98天產(chǎn)假的基礎(chǔ)上，將合法生育的獎勵假延長至80天，即廣東依法生育女職工的假期共有178天（不計難產(chǎn)假等）。

根據(jù)《深圳經(jīng)濟特區(qū)人口與計劃生育條例》第三十五條規(guī)定：職工實行晚育并符合計劃生育政策的，除按國家、廣東省有關(guān)規(guī)定享受假期優(yōu)待外，女方增加產(chǎn)假15天。這就意味著，深圳女職工符合23周歲后生育一胎的，如果是順產(chǎn)可休 98天 +80天 +15天=193天；如果是難產(chǎn)可休98天+80天+15天+30天=223天。

但是根據(jù)現(xiàn)行《廣東省職工生育保險規(guī)定》第十六條規(guī)定，除國家規(guī)定的產(chǎn)假外，“包括職工依照計劃生育法律、法規(guī)規(guī)定享受獎勵增加的產(chǎn)假或者看護假期間，由用人單位按照規(guī)定發(fā)放工資，職工不享受生育津貼。”

上海不同的是，廣東對于延長的產(chǎn)假是“職工不享受生育津貼”，而上海規(guī)定獎勵假（生育假）享受產(chǎn)假同等待遇，生育生活津貼的資金渠道保持不變，即上海無論是產(chǎn)假還是獎勵假（生育假），生育女職工都是從社保領(lǐng)取生育生活津貼（當然單位還要按規(guī)定“補差”）。其實上海生育保險基金壓力也是很重的，但是上海哪怕財政補貼，也要將生育生活津貼的資金渠道保持不變。對于這一點，我們還是要點贊的！

上海 規(guī)定

上海生育假和產(chǎn)假有何不同？

說到上海的生育假，盡管與產(chǎn)假是連在一起休的，相關(guān)待遇也是一樣的，但是產(chǎn)假是女職工特殊勞動保護，屬于勞動基準范疇；而生育假屬于計劃生育的獎勵，享受條件是合法生育，非法生育的女職工是不能享受生育假的。

執(zhí)行中，兩者的區(qū)別在什么地方？舉個例子，對于違法計劃生育的女職工，用人單位一般采取“給假（產(chǎn)假）不給待遇”的辦法。當然對于違反計劃生育的職工，產(chǎn)假期間用人單位應當批評教育，可以不發(fā)工資或發(fā)病假工資，違紀職工也不能享受生育保險待遇，并需要依法承擔相應的法律后果，但是產(chǎn)假期間解除違反計劃生育女職工的勞動合同應當謹慎。而在產(chǎn)假之外的生育假期間，用人單位可以采取更加嚴厲的“既不給假也不給待遇”的做法。

還有，法律上并無規(guī)定產(chǎn)假期間遇法定節(jié)假日順延，因為設(shè)立產(chǎn)假是為了女職工恢復健康，你不能說遇到法定節(jié)假日，我的身體停止恢復。但是生育假是計劃生育的獎勵，既然是獎勵就應當是實打?qū)嵉?，不能說好獎勵30天，上個月遇到春節(jié)，就賴掉3天。上海市衛(wèi)計委等部門也明確表示：“生育假30天”，一般應當與產(chǎn)假合并連續(xù)使用（包括雙休日），遇法定節(jié)假日順延。

既然生育假30天遇到法定節(jié)假日可以順延，而產(chǎn)假遇到法定節(jié)假日不順延，于是有的職工就要求先休生育假后休產(chǎn)假，也許這樣她就可以多休幾天。那么，單位是否必須批準她們的要求呢？因為產(chǎn)假是從預產(chǎn)期前15天就開始請的，所以從道理上講，總歸是先請產(chǎn)假后請生育假。但是對于這一點，用人單位最好在規(guī)章制度中明確：女職工生育一律先請產(chǎn)假，再請延長的生育假，以免發(fā)生爭議。

另需注意的是，盡管生育假30天遇到法定節(jié)假日可以順延，但是生育假期間社保發(fā)放的生育生活津貼，還是按照30天發(fā)放的，并沒有包括順延的期限。那么順延的3天，職工工資由誰支付呢？還是應由用人單位支付。因為法定節(jié)假日本來就是帶薪的。