【摘 要】 本文從越南投資礦產(chǎn)領(lǐng)域的基本法律環(huán)境入手，分析了越南現(xiàn)有的一般法律體系和中越經(jīng)貿(mào)協(xié)議體系。介紹了越南投資礦產(chǎn)相關(guān)法律和政策內(nèi)容，包含投資法、礦產(chǎn)法、企業(yè)法。分析了現(xiàn)有政策下投資越南礦產(chǎn)領(lǐng)域的利弊，并就投資可能涉及到的法律風(fēng)險(xiǎn)進(jìn)行簡(jiǎn)單提示。剖析了越南現(xiàn)有法律對(duì)投資礦產(chǎn)項(xiàng)目的便利之處和不足之處。最后從作好投資可行性研究、充分考慮投資成本、避免單一礦產(chǎn)開采或簡(jiǎn)單加工項(xiàng)目、審批手續(xù)由越南當(dāng)?shù)睾献鞣睫k理等四方面法律建議。

【關(guān)鍵詞】 越南；投資法；礦產(chǎn)法；國(guó)民待遇

越南礦產(chǎn)資源豐富，近年來，中國(guó)投資者紛紛赴越南投資，以期利用自身的技術(shù)以及資金優(yōu)勢(shì)，開發(fā)越南豐富的礦產(chǎn)資源，以獲得較好的投資回報(bào)。特別是越南是中國(guó)“一帶一路”戰(zhàn)略的重要節(jié)點(diǎn)國(guó)家，中國(guó)企業(yè)“走出去”投資越南市場(chǎng)，與越南謀求社會(huì)經(jīng)濟(jì)發(fā)展的需要高度契合，投資越南礦產(chǎn)領(lǐng)域的熱潮或?qū)⒏記坝?。但是風(fēng)險(xiǎn)無處不在，尤其是跨國(guó)投資，會(huì)面臨比國(guó)內(nèi)投資更多的風(fēng)險(xiǎn)?？鐕?guó)投資，尤其是涉及礦產(chǎn)這一特殊領(lǐng)域，使得中國(guó)企業(yè)赴越投資礦產(chǎn)面臨更復(fù)雜的風(fēng)險(xiǎn)。由于越南革新開放時(shí)間較短，社會(huì)經(jīng)濟(jì)還處于發(fā)展時(shí)期，中國(guó)企業(yè)到越南投資會(huì)面臨諸多風(fēng)險(xiǎn)。[1]投資法律環(huán)境主要是指一個(gè)國(guó)家或地區(qū)針對(duì)外來投資商貿(mào)活動(dòng)所制定的有關(guān)法律規(guī)范、政策和采取的相關(guān)措施，是投資成功極其重要的一環(huán)，也是保障投資者利益的關(guān)鍵。[2]本文就越南投資礦產(chǎn)領(lǐng)域的法律環(huán)境進(jìn)行分析，剖析在現(xiàn)有法律、政策下的利弊，并就投資可能涉及到法律風(fēng)險(xiǎn)進(jìn)行簡(jiǎn)單提示。

一、越南基本法律環(huán)境

1、一般法律體系

越南作為社會(huì)主義國(guó)家，其法律體系是以憲法為核心，包括法律、行政法規(guī)以及地方性法規(guī)，涉及民法、訴法法、行政法、刑法等法律部門。越南的法律體系相對(duì)完善，主要法律法規(guī)包括《民法》《刑法》《合同法》《勞動(dòng)法》《投資法》等實(shí)體法，也包括《民事訴訟法》等程序法。

越南對(duì)外商投資持歡迎的態(tài)度，外商可以通過外商獨(dú)資或是合營(yíng)等方式，投資除涉及到國(guó)家安全以及人民財(cái)產(chǎn)生命安全等之外的所有行業(yè)或領(lǐng)域。越南為了吸引外資，也在不斷完善外資方面的法律法規(guī)，并且搭建配套的爭(zhēng)議解決機(jī)構(gòu)，如商業(yè)法庭以及國(guó)際性仲裁機(jī)構(gòu)。

2、中越經(jīng)貿(mào)協(xié)議體系

中越兩國(guó)開展雙邊經(jīng)貿(mào)合作有著地緣之便、歷史之緣的優(yōu)勢(shì)。自1991年中越兩國(guó)關(guān)系正?；?，雙方經(jīng)貿(mào)合作關(guān)系得到快速的恢復(fù)與發(fā)展，簽訂了一系列的雙邊協(xié)議，以保障兩國(guó)間的經(jīng)貿(mào)合作。目前中、越兩國(guó)簽署的重要雙邊協(xié)議主要有：《貿(mào)易協(xié)定》《經(jīng)濟(jì)合作協(xié)定》《關(guān)于鼓勵(lì)和相互保護(hù)投資協(xié)定》《關(guān)于對(duì)所得避免雙重征稅和防止偷漏稅的協(xié)定》等。

二、投資越南礦產(chǎn)的法律、政策相關(guān)內(nèi)容

投產(chǎn)越南礦產(chǎn)領(lǐng)域，主要涉及到的越南法律法規(guī)包括《越南投資法》及其實(shí)施細(xì)則、《越南礦產(chǎn)法》及其實(shí)施細(xì)則、《越南企業(yè)法》以及《越南營(yíng)業(yè)稅法》《越南資源稅法》等法規(guī)，以及計(jì)劃投資部發(fā)布的《關(guān)于指導(dǎo)外國(guó)在越南投資活動(dòng)的通知》等多項(xiàng)政策。

1、投資法

越南為吸引外資，于1987年制定了第一部外資法，即《外國(guó)在越南投資法》。此后為了適應(yīng)國(guó)際經(jīng)濟(jì)形勢(shì)的變化以及滿足國(guó)內(nèi)經(jīng)濟(jì)發(fā)展的需要，越南對(duì)該投資法進(jìn)行了多次修改。2006年，為滿足加入WTO的要求，越南對(duì)該投資法進(jìn)行第六次修訂，并形成了內(nèi)外資統(tǒng)一的《越南投資法》，同時(shí)頒布了《關(guān)于越南投資法實(shí)施細(xì)則的決定》，以及廢止了《外國(guó)在越南投資法》《鼓勵(lì)國(guó)內(nèi)投資法》等法律。越南在新《越南投資法》的基礎(chǔ)上，于2011年最近一次進(jìn)行了修訂。

與此前的投資法相比，新的《越南投資法》主要特點(diǎn)在于：（1）對(duì)外國(guó)投資者實(shí)行國(guó)民待遇，平等對(duì)待國(guó)內(nèi)外各種投資商。如，原一些外國(guó)投資者不得涉足的投資領(lǐng)域也被放開，如礦產(chǎn)領(lǐng)域等。（2）擴(kuò)大了外商投資的自主權(quán)。外國(guó)投資者可以自主選擇投資領(lǐng)域、投資方式、投資期限、投資地點(diǎn)以及投資規(guī)模等等。（3）下放了審批權(quán)限。

2、礦產(chǎn)法

《越南礦產(chǎn)法》主要規(guī)定礦產(chǎn)資源保護(hù)、礦產(chǎn)資源管理的內(nèi)容和職責(zé)、礦產(chǎn)勘察和開采等具體程序。越南于2015年對(duì)1996年礦產(chǎn)法進(jìn)行重新修訂。新修訂的礦產(chǎn)法對(duì)礦產(chǎn)勘察和開采活動(dòng)的審批權(quán)限，進(jìn)行了一定程度的下放，由越南國(guó)家資源環(huán)境部（MNRE）負(fù)責(zé)全國(guó)的礦產(chǎn)調(diào)查、勘探、開采許可證的審批以及發(fā)放。但省人民委員會(huì)有權(quán)對(duì)普通建筑材料礦產(chǎn)的調(diào)查、勘探、開采和加工許可證等進(jìn)行發(fā)放，以及有權(quán)發(fā)放個(gè)人采礦許可證等。

3、企業(yè)法

與新《越南投資法》一樣，為滿足加入WTO的需要，對(duì)內(nèi)外資同等對(duì)待，越南于2005年對(duì)《越南企業(yè)法》也進(jìn)行了修訂，同時(shí)廢止了原《外國(guó)在越南投資法》《國(guó)營(yíng)企業(yè)法》等。

與此前的企業(yè)法相比，新的《越南企業(yè)法》主要特點(diǎn)在于：（1）對(duì)外商投資企業(yè)實(shí)行國(guó)民待遇。（2）擴(kuò)大了海外投資者的自主權(quán)，如，投資者可以自行選擇營(yíng)業(yè)方式是采用有限責(zé)任公司、股份公司、兩合公司還是無限公司。

4、其它

除了上述法律，與投資礦產(chǎn)領(lǐng)域相關(guān)法律還包括《會(huì)計(jì)法》《企業(yè)所得稅法》《統(tǒng)計(jì)法》等等。

三、越南現(xiàn)有法律對(duì)投資礦產(chǎn)項(xiàng)目的便利之處

1、與投資有關(guān)的法律體系較完善

如前述，越南黨和政府非常重視吸引外資的工作，逐步重視新經(jīng)濟(jì)體制的立法工作，先后頒布了一系列的法律規(guī)章制度，完善法律體系。越南政府多次對(duì)外國(guó)投資法修改，建立對(duì)內(nèi)外資統(tǒng)一對(duì)待的良好投資環(huán)境和秩序，以吸引外商投資。中國(guó)投資者赴越投資礦產(chǎn)的法律環(huán)境相對(duì)有序。

2、放松了對(duì)外國(guó)投資者的一些限制

越南政府新頒發(fā)的一新法律法規(guī)，其中尤其以《越南投資法》及其實(shí)施細(xì)則為代表，進(jìn)一步放松了對(duì)外資的管制，以吸引外資。如，《越南投資法》較《外國(guó)在越南投資法》，取消了對(duì)外國(guó)投資者的一些限制，如取消了外資使用地面、水面、海面應(yīng)繳納租金之規(guī)定等。新法還新增了外國(guó)投資者在投資方式選擇、具體投資操作中的一些權(quán)利，如：增加了外國(guó)投資者享有投資經(jīng)營(yíng)自主權(quán)；增加了外國(guó)投資者可以并購(gòu)、購(gòu)回公司，等等。上述法律規(guī)定的變化，對(duì)外資管制的放松，給中國(guó)投資者赴越投資提供了相對(duì)輕松的投資法律環(huán)境，賦予更多投資自主權(quán)，并可以減少一些投資成本。

3、簡(jiǎn)化了投資審批手續(xù)，投資政策透明

越南不斷修訂法律規(guī)定，確保中國(guó)投資者赴越礦產(chǎn)投資能享有透明的政策和簡(jiǎn)化的審批手續(xù)。以投資礦產(chǎn)的勘察和開采項(xiàng)目為例，主要的審批程序有投資、礦產(chǎn)兩方面，具體如下：（1）取得投資許可。《越南投資法》第50條、《越南投資法實(shí)施細(xì)則》第6條的規(guī)定，“首次在越南投資的外國(guó)投資者，應(yīng)有投資項(xiàng)目，并在國(guó)家投資管理機(jī)構(gòu)辦理投資登記以及審查，取得投資證書。投資證書同時(shí)也是經(jīng)營(yíng)登記證書”。即首次赴越投資者，應(yīng)當(dāng)辦理審批手續(xù)，取得投資證書。（2）取得礦產(chǎn)方面許可證。在從事具體礦產(chǎn)勘察、開發(fā)等工作時(shí)，還應(yīng)按照《越南礦產(chǎn)法》的規(guī)定，辦理礦產(chǎn)考察、勘察、開采等許可證，在取得相應(yīng)許可證后，方可開展礦業(yè)活動(dòng)。

4、保護(hù)投資者利益

《越南投資法》等法律加大了對(duì)投資者利益的保護(hù)。如明確規(guī)定：依法保護(hù)投資者的知識(shí)產(chǎn)權(quán)，并確保其知識(shí)產(chǎn)權(quán)使用、轉(zhuǎn)讓時(shí)的合法利益。保證投資者的投資資金、合法財(cái)產(chǎn)不被國(guó)有化；如確系出于對(duì)國(guó)防安全和國(guó)家利益考慮的原因，國(guó)家對(duì)投資者的財(cái)產(chǎn)予以征收、征用時(shí)，應(yīng)當(dāng)按照征收、征用時(shí)的市場(chǎng)價(jià)對(duì)投資者進(jìn)行支付及賠償。

四、越南現(xiàn)有法律對(duì)投資礦產(chǎn)項(xiàng)目的不足之處

1、法律、政策的不確定性

法律、政策的不確定性是投資越南礦產(chǎn)項(xiàng)目中面臨的基本障礙。雖近幾年，越南政府越來越重視投資相關(guān)的立法工作，但是越南的法律體系龐雜，法律政策存在一定穩(wěn)定性，在一定程度上會(huì)讓投資者的信心受損。如，《越南礦產(chǎn)法》允許政府出于對(duì)國(guó)家的國(guó)防安全或公共利益等考慮，宣布正在開采的礦區(qū)為禁止采礦區(qū)，或是暫時(shí)禁止采礦。同時(shí)，該法還規(guī)定政府有權(quán)在任何規(guī)定的時(shí)間內(nèi)，宣布允許出口和限制出口的礦產(chǎn)表，即便是已經(jīng)投入開采并且用于出口的項(xiàng)目也無一例外。由于政府的干預(yù)權(quán)過大，政策的可預(yù)見性不強(qiáng)，也將影響到中國(guó)投資者在進(jìn)入越南礦產(chǎn)領(lǐng)域時(shí)的信心。

2、礦產(chǎn)投資項(xiàng)目屬于限制投資領(lǐng)域

《越南投資法》第29條的規(guī)定，“自然資源的考察、尋找、勘探、開采、生態(tài)環(huán)境”屬于限制投資領(lǐng)域，并且《越南投資法實(shí)施細(xì)則》C附錄《限制投資產(chǎn)業(yè)項(xiàng)投清單》第3條也明確將“礦產(chǎn)之開采及加工”劃分為限制投資項(xiàng)目。

由于礦產(chǎn)勘探及開采屬于限制投資領(lǐng)域，中國(guó)投資者在進(jìn)行具體投資時(shí)，可能會(huì)受到越南政府的一些限制，遭遇到審批上的障礙。

3、投資審批手續(xù)繁瑣，審批單位的權(quán)限模糊

《越南投資法》進(jìn)一步簡(jiǎn)化了審批手續(xù)，但是現(xiàn)有的審批手續(xù)仍然繁瑣，審批程序復(fù)雜。各審批手續(xù)之間的關(guān)系和審批單位之間的權(quán)限規(guī)定比較模糊。例如，按照《越南投資法》需辦理投資許可證，按照《企業(yè)法》，需辦理營(yíng)業(yè)登記，雖然《越南投資法》規(guī)定投資證書同時(shí)也是經(jīng)營(yíng)登記證書，但是投資許可證頒發(fā)機(jī)關(guān)和企業(yè)經(jīng)營(yíng)登記機(jī)關(guān)之間的具體權(quán)限沒有清晰劃分。由于受理審批礦產(chǎn)開采許可的機(jī)關(guān)與受理審批投資許可的機(jī)關(guān)并非同一機(jī)關(guān)。在實(shí)際中，兩者申請(qǐng)的時(shí)間也不一致，難以做到礦產(chǎn)開采（勘探）許可證可以與投資許可證一起頒發(fā)。各機(jī)關(guān)的權(quán)限不同，審批程序不同，為報(bào)批項(xiàng)目操作增加了難度。這是赴越投資應(yīng)當(dāng)注意的問題。

4、禁止原礦出口

如前所述，《越南礦產(chǎn)法》規(guī)定政府有權(quán)在任何規(guī)定的時(shí)間內(nèi)，宣布允許出口和限制出口的礦產(chǎn)表。此外，越南“限制煤炭出口”、“禁止原礦出口”的政策提高了礦產(chǎn)出口的門檻，并且以后可能會(huì)更高。因此，單一礦產(chǎn)開采或是簡(jiǎn)單加工項(xiàng)目存在較大的政策風(fēng)險(xiǎn)。

5、要求投資者增加基礎(chǔ)設(shè)施投入，投資成本提高

根據(jù)《越南礦產(chǎn)法》，增加了許多對(duì)礦產(chǎn)開采方的義務(wù)規(guī)定。如規(guī)定獲準(zhǔn)從事礦產(chǎn)活動(dòng)的組織和個(gè)人，有責(zé)任對(duì)從事礦產(chǎn)活動(dòng)的各種基礎(chǔ)設(shè)施進(jìn)行改造、升級(jí)、修繕，保護(hù)當(dāng)?shù)赝恋睾铜h(huán)境。應(yīng)當(dāng)優(yōu)先雇傭當(dāng)?shù)貏诠ぃ堑V產(chǎn)法等法律規(guī)定中并未約定投資者可就這些行為獲得補(bǔ)償。例如，通過減稅、減少地租或其他鼓勵(lì)的方式。這些規(guī)定在一定程度上增加了中國(guó)投資者在投資礦產(chǎn)項(xiàng)目上的成本。

五、對(duì)投資越南礦產(chǎn)項(xiàng)目的法律建議

1、作好投資可行性研究

中國(guó)投資者擬赴越投資礦產(chǎn)項(xiàng)目，應(yīng)先組織項(xiàng)目、專業(yè)人員對(duì)越南的礦業(yè)市場(chǎng)、礦業(yè)法律環(huán)境等做充分的書面以及實(shí)地調(diào)研。有必要時(shí)，可以與越南當(dāng)?shù)芈蓭熓聞?wù)所等中介機(jī)構(gòu)進(jìn)行充分溝通，科學(xué)分析，權(quán)衡利弊，制定出一套完整的投資計(jì)劃，為項(xiàng)目的實(shí)施提供基礎(chǔ)與準(zhǔn)則。

2、充分考慮投資成本

通過調(diào)研發(fā)現(xiàn)投資法律、政策以及市場(chǎng)環(huán)境上的一些障礙，中國(guó)投資者應(yīng)做好充分準(zhǔn)備，及時(shí)克服困難。對(duì)于由于法律、政策規(guī)定而增加的一些項(xiàng)目成本，如前所述的“增加基礎(chǔ)設(shè)施投入”等項(xiàng)目成本，應(yīng)當(dāng)做到充分考慮，適當(dāng)?shù)恼{(diào)整成本。

3、避免單一礦產(chǎn)開采或簡(jiǎn)單加工項(xiàng)目

鑒于越南政府禁止出口原礦的政策，單一礦產(chǎn)開采或簡(jiǎn)單加工項(xiàng)目存在較大的政策風(fēng)險(xiǎn)，因此，要針對(duì)政策限制，避免開單一礦產(chǎn)開采所面臨的風(fēng)險(xiǎn)以正確的經(jīng)營(yíng)戰(zhàn)略去開辟和占領(lǐng)礦產(chǎn)市場(chǎng)。

4、審批手續(xù)由越南當(dāng)?shù)睾献鞣睫k理

鑒于申請(qǐng)投資許可證、礦產(chǎn)勘探許可證、礦產(chǎn)開采許可證方面的手續(xù)繁瑣，為避免由于申請(qǐng)不到礦山開采許可證等情況而無法正常生產(chǎn)的負(fù)面情況的發(fā)生。如果有當(dāng)?shù)睾献鞣降脑?，?yīng)當(dāng)充分利用其越南當(dāng)?shù)刭Y源，即約定由越南當(dāng)?shù)睾献鞣睫k理一切與投資項(xiàng)目相關(guān)的報(bào)批手續(xù)。

總體而言，越南投資法律制度相對(duì)完善，投資越南礦產(chǎn)領(lǐng)域的法律環(huán)境相對(duì)寬松。但中國(guó)企業(yè)赴越投資時(shí)，還應(yīng)做好法律環(huán)境的相關(guān)研究，了解相關(guān)法律制度，充分考慮利弊因素，防范和控制投資風(fēng)險(xiǎn)。

【注 釋】

[1] 王書華.越南投資法律制度研究[D].昆明理工大學(xué)，2010.

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【作者簡(jiǎn)介】

黃慧娜，民商法學(xué)碩士，中國(guó)機(jī)械進(jìn)出口（集團(tuán)）有限公司風(fēng)控法律部總經(jīng)理助理.