姚萬林

摘要：律師參與刑事訴訟有更大的風(fēng)險(xiǎn)，其風(fēng)險(xiǎn)涉及政治的、人身的、財(cái)產(chǎn)的諸多方面。產(chǎn)生這種風(fēng)險(xiǎn)的原因是有社會(huì)歷史的，也有客觀現(xiàn)實(shí)的；有律師自身的，又有立法不完善的。盡可能降低風(fēng)險(xiǎn)，加強(qiáng)相應(yīng)防范措施。

關(guān)鍵詞： 律師；刑事訴訟；風(fēng)險(xiǎn)

D925.2

所謂風(fēng)險(xiǎn)，是指事的發(fā)生、發(fā)展過程中客觀存在著的能致人嚴(yán)重后果卻難以預(yù)料的不平常的風(fēng)險(xiǎn)。律師職業(yè)也不例外，但律師參與刑事訴訟的風(fēng)險(xiǎn)更大。近年來，《刑法》、《刑訴法》及《律師法》的修改完善并未降低這類風(fēng)險(xiǎn)，相反在一定程度上直接導(dǎo)致律師參與刑訴的熱情下降，參與辯護(hù)的案件逐漸減少。因此，筆者認(rèn)為有必要對(duì)律師參與刑訴之風(fēng)險(xiǎn)作以探討，進(jìn)而提出防范之措施。

一 律師參與刑事訴訟的風(fēng)險(xiǎn)的種類

政治風(fēng)險(xiǎn)。即律師因參與刑事訴訟而遭遇的涉及政治權(quán)利和前途的風(fēng)險(xiǎn)。修訂的《律師法》第45條規(guī)定：“律師有下列行為之一的，由省，自治區(qū)，直轄市人民政府司法行政部門吊銷律師執(zhí)業(yè)證書；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任；△1泄露國(guó)家秘密的；△2向法官，檢察官，仲裁官以及其他有關(guān)工作人員行賄或指使，誘導(dǎo)當(dāng)事人行賄的；△3提供虛假證據(jù)，隱瞞重要事實(shí)的。律師因故意犯罪受到刑事處罰的，應(yīng)當(dāng)?shù)蹁N其律師執(zhí)業(yè)證書。”該條表明，律師參與刑訴是存在風(fēng)險(xiǎn)的，倘若這是律師本人原因所致，則是咎由自取，無可非議；如果并非律師本人原因所致，那則是一種嚴(yán)重的風(fēng)險(xiǎn)。

人身風(fēng)險(xiǎn)。即律師因參與刑事訴訟而結(jié)怨于某些當(dāng)事人或案件相關(guān)人，使其受到人身傷害。常見的有以下幾種情況：因與辦案人持有不同意見，將辦案人員打傷，拘留。如轟動(dòng)全國(guó)的鄭州律師李奎生案；這種風(fēng)險(xiǎn)具有不可防性，辯護(hù)律師稍有不慎，即禍從天降。

財(cái)產(chǎn)風(fēng)險(xiǎn)。即律師因參與刑事訴訟而可能遭致的合法財(cái)產(chǎn)的減少。一般是律師參與到刑訴案件當(dāng)事人的相對(duì)人（即案件的被害人），他們因律師為當(dāng)事人辯解感到懊惱和氣泄，從而遷怒于律師；也有當(dāng)事人認(rèn)為律師沒有為其起到辯護(hù)作用而報(bào)復(fù)律師，如有偷律師的交通工具，通訊工具的，也有向律師擲黑磚，砸門窗甚至毀壞律師住宅的，等等。

另外，參與刑事訴訟的的律師的親屬也可能遭致風(fēng)險(xiǎn)。其父母、妻兒、兄姐等可能遇到恐嚇、威脅、甚至被綁架、 傷害、乃至被殺害。這類情況近年時(shí)有發(fā)生。

二、律師參與刑事訴訟風(fēng)險(xiǎn)的成因

律師參與刑事訴訟之所以存在多種風(fēng)險(xiǎn)，既有社會(huì)歷史原因，又有客觀歷史原因；既有律師自身的原因，也有立法不完善的原因。

某些社會(huì)群體對(duì)律師執(zhí)業(yè)及作用不了解，甚至持有偏見，是不容忍視的社會(huì)原因。

盡管《律師法》早已將律師界定為“為社會(huì)提供法律服務(wù)的執(zhí)業(yè)人員”。但由于我國(guó)歷史上長(zhǎng)期處于專權(quán)化統(tǒng)治狀態(tài)，加之民眾法律維權(quán)意識(shí)比較淡漠。因此，多數(shù)人對(duì)律師行業(yè)存在一定的偏見心態(tài)，甚至認(rèn)為律師是“拿了人家”為人說話的，是“商人”，與“個(gè)體戶”毫無二致，更有甚者，把對(duì)當(dāng)事人的偏見轉(zhuǎn)嫁到律師個(gè)人身上。

立法技術(shù)的缺陷，是應(yīng)予正視的一個(gè)客觀事實(shí)。

當(dāng)今世界上不少國(guó)家都在立法上確認(rèn)了律師刑事辯護(hù)的豁免權(quán)。我國(guó)刑法典中規(guī)定的“辯護(hù)人，代理人毀滅、偽造、妨礙作證罪”與“偽證罪”、“妨礙作證罪”以及“幫助毀滅、偽造證據(jù)罪”，不僅表現(xiàn)出法條的競(jìng)合，導(dǎo)致立法資源的浪費(fèi)，而且有針對(duì)律師而設(shè)之嫌，直接相悖于罪刑平等原則（刑法第4條）。

律師自身因素也是刑事訴訟中面臨風(fēng)險(xiǎn)的重要原因

律師職業(yè)是一種受過專門法學(xué)教育、符合法定條件，從事法律服務(wù)的社會(huì)角色，具有專門性和專業(yè)性的特點(diǎn)，這就要求律師具備良好的品行、正義的觀念、豐富的社會(huì)經(jīng)驗(yàn)和深厚的法律功底。而我國(guó)當(dāng)前狀況是，只要通過司法資格考試，只要在律師事務(wù)所實(shí)習(xí)一年一律就被授予律師資格，而在一定程度上忽略了對(duì)律師職業(yè)道德的考量，這樣勢(shì)必造成我國(guó)律師素質(zhì)的參差不齊。這在一定程度上助長(zhǎng)了律師受到報(bào)復(fù)和侵害的可能性。

三、律師參與刑事訴訟的防范

盡快完善律師立法制度，建立律師刑事責(zé)任豁免制度。

律師刑事責(zé)任的豁免主要包括兩項(xiàng)內(nèi)容：一是律師在刑事辯護(hù)中發(fā)表的言論，無論是口頭的，還是書面的，不受法律追究。二是律師在刑訴中向法院提供或出示的文件、材料失實(shí)的，不受法律追究。當(dāng)然，律師享受刑事責(zé)任豁免權(quán)的同時(shí)，也有一定的限制，如不能詆毀憲法，不能危害國(guó)家安全，不能在刑訴中發(fā)表貶損司法機(jī)關(guān)名譽(yù)的言論，不能擾亂司法活動(dòng)的正常秩序。

加大普法力度，進(jìn)一步加強(qiáng)律師制度與作用的宣傳。

近年來，我國(guó)出臺(tái)了大量的法律，這為律師的執(zhí)業(yè)活動(dòng)提供了法律基礎(chǔ)。但應(yīng)當(dāng)看到，除少數(shù)法律曾引起人們的較多關(guān)注，大多數(shù)的法律或因?yàn)檎J(rèn)為與己無關(guān)， 或因修改頻繁、應(yīng)接不暇，或因執(zhí)法問題造成對(duì)法失去信心，并不為多數(shù)公民所知、所解。因此，必須加大普法力度，通過各種宣傳形式，使公眾了解律師制度，理解律師職業(yè)的社會(huì)價(jià)值，尊重律師的勞動(dòng)，進(jìn)而形成一種尊重律師的合法權(quán)益，保障律師正當(dāng)職業(yè)的社會(huì)風(fēng)尚。

提高律師在刑訴業(yè)務(wù)中的執(zhí)業(yè)自律性和自我保護(hù)能力。

作為律師，應(yīng)該嚴(yán)格自律，勤勉盡責(zé)，公平正義，遵紀(jì)守法。這種理念應(yīng)貫穿于律師參與刑事訴訟的全過程，同時(shí)要正確處理與委托人的關(guān)系，對(duì)其提出的不正當(dāng)要求，應(yīng)堅(jiān)決予以回絕，不能一味迎合委托人的意志，更不能成為當(dāng)事人掩蓋罪行、逃避法律制裁的工具。

總之，無論參與刑法訴訟的風(fēng)險(xiǎn)有多大，只要辯護(hù)律師能夠忠誠(chéng)法律，自律自愛，善講策略，就能化險(xiǎn)為夷，實(shí)現(xiàn)社會(huì)正義。