蒙愛紅

[摘要]少數(shù)民族傳統(tǒng)法律文化彌補了國家制定法的空隙，對少數(shù)民族地區(qū)社會秩序的維持起到了積極的作用，是國家法律文化的重要組成部分。認識和研究少數(shù)民族傳統(tǒng)法律文化，有利于國家法治社會的建立。本文從內(nèi)容、體現(xiàn)、鄉(xiāng)土性和民族性、宗教性等方面，分析少數(shù)民族法律文化的特征。

[關鍵詞]少數(shù)民族；習慣法；法律文化

[中圖分類號]G112 [文獻標識碼]A [文章編號]1005-3115（2016）24-0069-02

自秦朝建立以來，中國就是一個統(tǒng)一的多民族國家，境內(nèi)的各民族間一直保持著經(jīng)濟、政治、文化等方面的聯(lián)系與交流，互相之間進行著學習、借鑒和融合。同時，少數(shù)民族保留了自己的傳統(tǒng)文化特質(zhì)，從而使我國的法律文化體現(xiàn)出多元性的特征。少數(shù)民族傳統(tǒng)法律文化主要通過習慣法的方式存在并發(fā)揮其作用，是國家法之外的客觀存在，是國家法律文化的組成部分，正如千葉正士所言：“不認真對待法律的社會文化基礎，就不可能成功地實現(xiàn)法律的現(xiàn)代化?！睂ι贁?shù)民族傳統(tǒng)法律文化特質(zhì)的研究和探索，是認識和理解少數(shù)民族傳統(tǒng)法律文化的核心部分。本文試從以下幾個方面對少數(shù)民族傳統(tǒng)法律文化的特質(zhì)進行論證和總結。

一、少數(shù)民族法律文化以習慣法為核心內(nèi)容

習慣法是少數(shù)民族在長期的生產(chǎn)、生活實踐中逐漸形成的，經(jīng)世代相傳、不斷發(fā)展，為本民族所信守的部分觀念形態(tài)和約定俗成的群眾生活模式的規(guī)范，它一般靠盟約等方式來調(diào)整個人之間和部落之間的各種社會關系，以達到維護本地區(qū)社會秩序的目的。習慣法是少數(shù)民族社會的基本行為范式，特別是在糾紛解決、維護社會秩序等領域具有主導性、持續(xù)性。在這種背景下，國家制定法不是至高無上和無所不包的，而僅僅為治理的手段之一，甚至處于次要的地位。少數(shù)民族地區(qū)這種立足于社會和諧并強調(diào)人的習慣道德力量的特殊的傳統(tǒng)法律文化，形成了以少數(shù)民族習慣法為主的“民風有序” “路不拾遺” “憎恨偷竊” 的法律文化觀念。首先，習慣法的形成是由習慣演變升華而來。瑤族的民謠有：“石牌（習慣法）大過天?！币妥迕裰{說：“山林有清泉，彝家有爾比（習慣法）。說話一條線，爾比是銀針?！逼浯危晳T法與當?shù)禺敃r人們的生產(chǎn)方式、生活習慣、意識形態(tài)有密切的關系。再次，同樣的道理，居住在林區(qū)的群眾，有保護利用樹林確定林權的習慣法。缺水地區(qū)，特別注重用水灌溉的習慣法。習慣法有的源遠流長，世代相傳，有的公眾認可，視為神圣。這種傳統(tǒng)的力量和意志，個人的權威是很難使它改變的。

二、少數(shù)民族法律文化以禁忌、習俗為具體體現(xiàn)

民俗、禁忌是少數(shù)民族習慣法的主要組成部分，已經(jīng)內(nèi)化為少數(shù)民族生活的一部分。具體體現(xiàn)在以下兩個方面：

第一，少數(shù)民族習俗禁忌有效保護了生態(tài)環(huán)境。為了保護少數(shù)民族聚居區(qū)脆弱的生態(tài)環(huán)境，實現(xiàn)民族的長遠發(fā)展，許多少數(shù)民族在發(fā)展過程中形成了很多保護環(huán)境的日常生活禁忌，這些禁忌規(guī)范制約著人們的日常生活和交往。生活在云南的布朗族、阿昌族、怒族、獨龍族等，他們都有相關的狩獵規(guī)則和禁忌，他們一般忌春天狩獵，忌捕獵懷崽、產(chǎn)崽和哺乳期的動物；藏族和蒙古族實行的輪牧制度，有效地防止了過度放牧的出現(xiàn)，藏族還禁止打死猴、魚、蛇、青蛙等；納西族通過村民大會推舉德高望重的老人組成“老民會”，制定全村的村規(guī)民約，他們指定專人組成管山員或看苗員，對有亂砍濫伐、破壞莊稼等行為的人，由“老民會”依照村規(guī)民約進行處罰，還禁止在水源旁大小便，禁止在河里洗尿布，禁止向河里扔垃圾廢物，禁止堵塞水源，夏季他們會進行封山，禁止毀林開荒等。

第二，少數(shù)民族習俗、禁忌調(diào)整人們之間的交往。少數(shù)民族習俗、禁忌在人們的交往中發(fā)揮著重要的作用。從宗教活動、婚喪嫁娶、節(jié)日慶典、農(nóng)耕習俗到飲食習慣等，都有各類禮俗活動。例如內(nèi)容豐富的飲食禁忌：藏族忌食烏鴉、禿鷹等動物，認為它們吃動物和人的尸體，具有神性；另外，藏族還忌食鳥、騾、馬、驢等，因為他們認為這些動物的生理機能與人相近，食用了這些動物的肉會影響人的特性；信仰伊斯蘭教的穆斯林忌食大肉；苗族忌吃狗肉等?？傮w上，飲食禁忌是人類社會最早的生存防范意識和行為準則，破壞食物禁忌就會影響人類自身的生存和發(fā)展。正如卡西爾所言：“禁忌是迄今為止所發(fā)現(xiàn)的唯一的社會約束和義務體系，它是整個社會秩序的基石，社會體系中沒有哪個方面不是靠特殊的禁忌來調(diào)節(jié)和管理的?！鄙贁?shù)民族還有風格各異的喪葬習俗。例如藏族的天葬、火葬、水葬、樹葬和土葬等，這些喪葬習俗反映了藏傳佛教對他們的影響；回族則禁止火葬，采用土葬，回族的土葬不用棺槨，不起墳頭等。這些禁忌、習俗和人們的生活緊密結合起來，形成了一個以社會、家庭、宗族關系為主的強有力的多維度調(diào)整少數(shù)民族交往的法律文化傳統(tǒng)。

三、少數(shù)民族法律文化具有極強的鄉(xiāng)土性和鮮明的民族性

習慣法是熟人社會中形成的“地方性知識”，少數(shù)民族習慣法形成于鄉(xiāng)土的熟人社會，具有典型的農(nóng)業(yè)社會的鄉(xiāng)土氣息和地方色彩。少數(shù)民族習慣法圍繞少數(shù)民族鄉(xiāng)土社會中的婚喪嫁娶、生產(chǎn)生活等日常事務，以符合當?shù)貍鹘y(tǒng)的簡便而又易于操作的行為模式和規(guī)范方式，引導人們行使自己的行為，由此來維護本地區(qū)或本民族社會關系的穩(wěn)定，確保人們生命、財產(chǎn)和家庭的穩(wěn)定，同時保護當?shù)丨h(huán)境和公共財產(chǎn)不受外界侵犯。

少數(shù)民族傳統(tǒng)法律文化是伴隨著民族的形成和發(fā)展而來，為少數(shù)民族民眾反復使用后所逐漸選擇、認同和積累的，其根植于民族的精神觀念和社會生活中，反映了少數(shù)民族社會的政治、經(jīng)濟和文化變遷，同時體現(xiàn)了少數(shù)民族的思想感情、心理發(fā)展等。絕大多數(shù)少數(shù)民族成員受本民族法律文化的影響，在處理問題是會選擇他們本民族的習慣法進行解決，離開少數(shù)民族，習慣法就不具有存在的土壤和使用的前提。

四、少數(shù)民族法律文化具有厚重的宗教性

我國的少數(shù)民族幾乎全民信教，盡管各民族信仰的教別和教派不同，宗教信仰是少數(shù)民族行使自己行為的主導和核心，任何民族成員都不得對其侵犯和褻瀆。而且，少數(shù)民族習慣法是宗教教義在世俗社會的體現(xiàn)，甚至習慣法僅僅是為了強調(diào)和明確宗教教義而存在。例如，藏族習慣法中藏傳佛教教義教規(guī)占絕大多數(shù)，而且習慣法不得與藏傳佛教進行相悖；信仰伊斯蘭教的伊斯蘭民族，他們的習慣法內(nèi)容更是嚴格遵照《古蘭經(jīng)》的規(guī)定，甚至是《古蘭經(jīng)》的重復和照搬。這種以宗教為主導的習慣法文化的特殊作用在于，引導民族成員尊崇宗教的神圣與權威，通過宗教來治理社會，試圖建立“無訴”和“息爭”的行為模式和價值取向。在社會生活中，他們排斥一切與宗教精神不相符合的思想和行為。在這種文化下，法律似乎有些多余，作用顯然是有限的。因而形成了薄法厚教的少數(shù)民族法律文化特質(zhì)。

五、正確對待少數(shù)民族傳統(tǒng)法律文化

我國是一個統(tǒng)一的多民族國家，少數(shù)民族習慣法在民族地區(qū)具有非常重要的社會地位，但國家法也是非常重要的存在，合理協(xié)調(diào)少數(shù)民族傳統(tǒng)法律文化和國家法法律文化之間的關系，要求我們要正確對待少數(shù)民族傳統(tǒng)法律文化。

中國歷代統(tǒng)治者對少數(shù)民族傳統(tǒng)文化的政策基本采取“和而不同”的策略，避免“一刀切”，讓少數(shù)民族按自己的“民情土俗”進行管理和自治，基本形成了少數(shù)民族習慣法和國家法并舉分治的基本原則，并且形成了國家法和民族習慣法相互轉(zhuǎn)化的良性互動。

當前，在法學界還有一股質(zhì)疑法律多元的聲音，認為少數(shù)民族習慣法是落后的，不利于我國的法制統(tǒng)一，應當在民族地區(qū)強行推行國家法律，甚至有學者站在國家法律統(tǒng)一的立場上，認為少數(shù)民族習慣法的存在是對國家法制統(tǒng)一的破壞。實際上，這種否定論并不了解法律多元理論的背景和發(fā)展趨勢，僅僅是一種望文生義的批評而已。蘇力教授認為，法律多元現(xiàn)象不但存在于古代、近代，而且還存在于現(xiàn)代。在當代，既然法律多元是一個普遍的現(xiàn)象，我們就不能想當然地人為消除它，要讓習慣法與國家法優(yōu)勢互補，共同服務于法治社會。國家法應當給習慣法留下一定的空間來調(diào)整社會關系，習慣法也應當表現(xiàn)出對國家法應有的尊重，不能太偏離國家法的原則和精神，否則會被國家所不容。

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