曹 楠

（鄭州大學(xué)，河南 鄭州 450001）

我國信托型資產(chǎn)證券化中信托登記的效力

曹 楠

（鄭州大學(xué)，河南 鄭州 450001）

資產(chǎn)證券化和信托都是一種舶來品，但是信托登記卻是大陸法系所特有的一項(xiàng)制度.我國《信托法》僅對信托登記做了原則性規(guī)定，并未深入涉及信托登記的具體制度，使得在實(shí)踐中有關(guān)登記機(jī)關(guān)只能以沒有具體措施而拒絕辦理信托.而且在實(shí)踐中我國的登記生效主義已經(jīng)不適應(yīng)信托的發(fā)展，文章在指出不足的同時(shí)，也對此提出了相關(guān)建議.

信托登記；登記生效；制度選擇

1 我國登記生效主義的不足

登記生效主義規(guī)定在我國《信托法》第十條中，①該條明確指出信托登記是信托生效的條件之一，需要登記而沒有登記的，該行為不能產(chǎn)生信托效力.我國之所以采取登記生效主義，是基于以下兩點(diǎn)：

第一，深受民法傳統(tǒng)的影響.在制定《信托法》時(shí)，雖然我國并未頒布《物權(quán)法》，但是民法理論界有一種通說的觀點(diǎn)：登記是物權(quán)取得、喪失、變更的生效條件，未經(jīng)登記不產(chǎn)生物權(quán)效力.為了法律制度的統(tǒng)一性，在規(guī)定信托登記時(shí)采取了登記生效主義.

第二，因?yàn)闆]有明確的制度設(shè)計(jì).信托登記的條款是在審議的過程中增加的，在全國人大財(cái)經(jīng)委員會(huì)提請審議的《信托法（草案）》中并未提及.當(dāng)時(shí)相關(guān)立法人員只是意識到信托登記的重要性，在既沒有信托登記實(shí)踐，又沒有國外的借鑒，難以做出具有操作性的具體措施，僅是對信托登記做了一個(gè)原則性的規(guī)定，期望在以后的實(shí)踐中加以完善.

經(jīng)過近十年的實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)，信托登記逐漸暴露出弊端.在信托過程中由于登記生效主義過于嚴(yán)格，帶來了不必要的問題.在信托過程中，包含著信托內(nèi)部關(guān)系，還有信托外部關(guān)系，而登記生效主義在一定程度上決定著這兩方面.根據(jù)登記生效主義，未經(jīng)登記，即使委托人將信托財(cái)產(chǎn)委托給受托人，受托人根據(jù)信托合同對信托財(cái)產(chǎn)進(jìn)行管理、處分，也不發(fā)生信托之效力.那么就內(nèi)部關(guān)系而言，信托財(cái)產(chǎn)需要返回委托人，已經(jīng)取得利益受托人需要退回，也就是說將狀態(tài)恢復(fù)到設(shè)立信托之前；在外部關(guān)系上，由于信托未生效，受托人處分財(cái)產(chǎn)的行為屬于無權(quán)處分的行為.這樣的信托登記不僅摧毀了當(dāng)事人的信托目的，還徒增了不少麻煩.相反，登記對抗主義就相對簡單一些，因?yàn)榈怯泴怪髁x只是針對信托的外部關(guān)系，未經(jīng)登記的，委托人、受托人不得對抗善意第三人，而不影響信托的內(nèi)部關(guān)系.

登記生效主義有悖于信托的靈活性及當(dāng)事人的意思自由原則.現(xiàn)代民事行為最能體現(xiàn)事人意思自治，當(dāng)然信托業(yè)也不例外，不能因?yàn)樾磐挟?dāng)事人未登記而否認(rèn)信托的效力.而且，我國的財(cái)產(chǎn)登記制度也有登記對抗主義，例如《海商法》中的有關(guān)船舶所有權(quán)、抵押權(quán)就是采用的登記對抗主義.筆者認(rèn)為，登記的主要作用在于讓第三者知曉信托的情況，在于向他人公示，登記對抗主義能夠滿足這一要求.顯然《信托法》中的信托登記生效主義過于嚴(yán)格.在信托過程中，由于當(dāng)事人的疏忽而未登記，該信托行為就被認(rèn)定為無效，這一做法不利于信托功能的發(fā)揮；而且這種情況會(huì)使受益人遭受損失，違反《信托法》中保護(hù)受益人利益的原則.鑒于此，學(xué)術(shù)界建議我國也采用登記對抗主義.

2 我國信托登記的制度選擇

筆者認(rèn)為，健全的信托登記可以信托登記內(nèi)容、信托登記機(jī)構(gòu)、信托登記主體等方面進(jìn)行完善，以此逐步實(shí)現(xiàn)信托業(yè)務(wù)的完整化，促進(jìn)信托業(yè)的發(fā)展.

2.1 細(xì)化信托登記內(nèi)容[1]

由于受到客觀現(xiàn)實(shí)的制約，信托登記并非登記所有的內(nèi)容，而是根據(jù)實(shí)際情況.因此，信托登記的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)在考慮信托登記的功能、信托制度的特征以及當(dāng)事人的意愿的基礎(chǔ)上，進(jìn)行內(nèi)容登記，并不是所有的信托內(nèi)容.

以該思想為出發(fā)點(diǎn)，結(jié)合信托登記的功能，筆者認(rèn)為信托登記應(yīng)該包括以下內(nèi)容：第一，信托當(dāng)事人的基本情況，如果當(dāng)事人為機(jī)構(gòu)時(shí)還應(yīng)注明該機(jī)構(gòu)的主要營業(yè)場所和聯(lián)系方式；第二，登記信托財(cái)產(chǎn)，其數(shù)量、范圍、轉(zhuǎn)移情況以及轉(zhuǎn)移前的法定負(fù)擔(dān)；第三，信托目的，登記信托目的有利于潛在的第三人在進(jìn)行交易時(shí)，能夠得知受托人是否違背信托目的，該點(diǎn)也是從保護(hù)第三人的角度出發(fā)的；第四，信托的管理方式，應(yīng)該注明受托人的權(quán)利和義務(wù)；第五，信托期限，因?yàn)樵谒痉▽?shí)踐中，因?yàn)樾磐胸?cái)產(chǎn)并不是在信托成立時(shí)立即進(jìn)行交易，所以當(dāng)?shù)谌伺c受托人進(jìn)行交易時(shí)，雙方往往會(huì)忽略信托期限而造成不必要的麻煩；第六，其他相關(guān)內(nèi)容，該條是兜底條款.當(dāng)然在進(jìn)行信托登記的時(shí)候，還需要主義保護(hù)當(dāng)事人的隱私，比如：商業(yè)機(jī)密以及不宜向第三方知道的事項(xiàng).

信托登記的事項(xiàng)主要是為了向潛在的第三方說明信托財(cái)產(chǎn)的轉(zhuǎn)移情況以及受托人的權(quán)利義務(wù).信托的主要任務(wù)就是保護(hù)受益人的利益，所以受托人是否有權(quán)以特定方式處分財(cái)產(chǎn)對潛在的第三方至關(guān)重要.這一情況在司法實(shí)踐容易被忽視，因?yàn)楝F(xiàn)在信托財(cái)產(chǎn)大部分不涉及房地產(chǎn)、股權(quán)等，[2]但隨著信托業(yè)務(wù)的發(fā)展，該類財(cái)產(chǎn)是今后信托業(yè)務(wù)的目標(biāo)之一；整個(gè)社會(huì)的財(cái)產(chǎn)關(guān)系越來越復(fù)雜，基于自身利益的需要越來越多的委托人會(huì)對信托期限、處分方式等加以限制.

鑒于此種情況，我國《信托法》規(guī)定：在不違背公序良俗的情況下，允許委托人施加限制.比如：在房地產(chǎn)信托中，受托人所享有的投資權(quán)就有兩種可能性，一種就是像普通財(cái)產(chǎn)的所有人一樣，擁有全部投資權(quán)；另一種是受限制的投資權(quán)，在這種情況下，就是委托人對受托人的處分權(quán)加以限制，此時(shí)，受托人對信托財(cái)產(chǎn)進(jìn)行處分，需要依據(jù)信托合同，不能超出信托合同的范圍.當(dāng)然這種限制只是約束委托人和受托人之間，沒有經(jīng)過公示，對第三人就沒有約束力，否則有失公平.現(xiàn)在部分學(xué)者建議，信托權(quán)限應(yīng)當(dāng)在房地產(chǎn)信托登記范圍之內(nèi)，登記機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)依據(jù)信托合同登記受托人的限制范圍，供公眾查閱，從而產(chǎn)生對抗第三人的法律效力.[3]在實(shí)際生活中，委托人還會(huì)限制受益人的受益權(quán)，那么這種限制是否進(jìn)行登記？我國《信托法》雖未對其進(jìn)行說明，出于各種原因委托人為了限制受益人隨意使用受益權(quán)，會(huì)對其權(quán)利進(jìn)行一定程度的限制；不過這種情況常常是比較特殊的.但是為了促進(jìn)信托的健康發(fā)展、完善信托制度，也應(yīng)將其納入信托登記的內(nèi)容之中，以達(dá)到保護(hù)受益人的目的.[4]

2.2 健全信托登記機(jī)構(gòu)

關(guān)于信托登記機(jī)構(gòu)，無論是理論界的學(xué)者，還是司法實(shí)踐中，大部分傾向于建立一個(gè)完整統(tǒng)一的信托登記機(jī)構(gòu)，這無疑也是最完美的選擇，但是，無論是理論還是實(shí)踐都應(yīng)該基于我國的現(xiàn)實(shí)情況，筆者認(rèn)為，在現(xiàn)有的財(cái)產(chǎn)登記體系下，建立統(tǒng)一的信托登記機(jī)構(gòu)有點(diǎn)不實(shí)際，所以筆者建議健全信托登記機(jī)構(gòu)，應(yīng)該在我國現(xiàn)有的財(cái)產(chǎn)登記制度內(nèi)進(jìn)行完善.

由于我國是在基本建立財(cái)產(chǎn)登記制度和相關(guān)體系后才引入的信托制度，所以信托登記機(jī)構(gòu)必然受到我國現(xiàn)有體制的制約.那么在考慮到法律的穩(wěn)定性、經(jīng)濟(jì)性的情況下，對于信托登記機(jī)構(gòu)可以采取以下的辦法：不同的財(cái)產(chǎn)登記機(jī)構(gòu)可以進(jìn)行不同的信托財(cái)產(chǎn)的信托登記，當(dāng)然不同的機(jī)構(gòu)就有不同的信托登記制度.也就是說，對將要進(jìn)行信托登記的財(cái)產(chǎn)，采取適合該財(cái)產(chǎn)的信托登記方式.這樣在原有的制度上進(jìn)行信托財(cái)產(chǎn)登記，一是進(jìn)行登記的人可以在原有的財(cái)產(chǎn)登記處進(jìn)行信托財(cái)產(chǎn)登記，節(jié)省了時(shí)間，減少了行政登記，降低了資產(chǎn)證券化的成本，方便了信托財(cái)產(chǎn)登記人；二是，相關(guān)工作人員可以將節(jié)省的制定新法律的時(shí)間用在改善現(xiàn)有的制度上，提高信托財(cái)產(chǎn)登記的質(zhì)量.

當(dāng)前我國已經(jīng)建立了統(tǒng)一的不動(dòng)產(chǎn)登記制度，把分散在土地、城市房屋、農(nóng)業(yè)、林業(yè)等主管部門的相關(guān)土地權(quán)利登記統(tǒng)一起來.這有利于建立統(tǒng)一的不動(dòng)產(chǎn)信托登記制度，信托業(yè)的主管部門應(yīng)積極地與各土地權(quán)利主管登記部門進(jìn)行溝通、協(xié)商，盡快建立起完整的土地信托登記制度.其他根據(jù)民法需要登記的財(cái)產(chǎn)，也應(yīng)該及時(shí)采取行動(dòng)，建立相關(guān)的信托財(cái)產(chǎn)登記制度，以更好地促進(jìn)信托型資產(chǎn)證券化的發(fā)展.

2.3 進(jìn)行信托主體登記

作為信托登記的高級形式，信托主體登記就是將信托登記為一種商主體，[5]而且信托行為登記也需要以此為基礎(chǔ).信托主體獲得法律上的認(rèn)可，信托行為必定得到法律的保障；并且也有利于實(shí)現(xiàn)信托財(cái)產(chǎn)的獨(dú)立性、設(shè)定發(fā)起機(jī)構(gòu)的權(quán)利與義務(wù)等，也是解決信托根本性問題的一種方式.雖然在短時(shí)間內(nèi)實(shí)現(xiàn)信托主體的登記有一定難度，但是，信托型資產(chǎn)證券化在世界范圍內(nèi)的健康發(fā)展給我國發(fā)展增加了信心.[6]

然而，在信托主體的活動(dòng)中，必然包含著信托主體的信托行為.一個(gè)完整的信托登記必然包括信托行為登記.信托行為包括信托設(shè)立、信托當(dāng)事人、受益人的變更、信托財(cái)產(chǎn)等內(nèi)容.可知，信托行為登記貫穿了信托過程的始終，綜合性的登記，當(dāng)然登記需要依據(jù)相關(guān)的文件：當(dāng)事人的身份證明、信托文件、受托人的管理文件等等.

信托登記的機(jī)構(gòu)既可以由現(xiàn)行的銀行間債券市場登記機(jī)構(gòu)進(jìn)行登記，也可以由專門機(jī)構(gòu)進(jìn)行登記，兩者并不沖突：第一，在銀行間的債券市場可以進(jìn)行信托型資產(chǎn)證券化的交易，由其登記部門進(jìn)行登記方便，提高效率；第二，專門的登記機(jī)構(gòu)可以對不同的基礎(chǔ)資產(chǎn)進(jìn)行分門別類，只是需要增加該類專門機(jī)構(gòu)與銀行間債券登記機(jī)構(gòu)的協(xié)調(diào)性.

不完整的信托制度不僅限制了信托業(yè)務(wù)范圍，使信托難以發(fā)揮其應(yīng)有的長處；同時(shí)也使得《信托法》中的信托登記淪為一紙空文，難以實(shí)施，降低了法律的權(quán)威性.因此建立合理的信托登記制度是當(dāng)今信托業(yè)的共識，也是當(dāng)務(wù)之急.

注 釋：

①“以法律、行政法規(guī)規(guī)定必須辦理登記手續(xù)的財(cái)產(chǎn)設(shè)立登記，應(yīng)當(dāng)依法辦理信托登記，未辦理登記的，該信托不生效力.”

〔1〕安德魯·戴維森，等.資產(chǎn)證券化——構(gòu)建與投資分析[M].北京：中國人民大學(xué)出版社，2006.

〔2〕三菱日聯(lián)信托銀行.信托法務(wù)與實(shí)務(wù)[M].北京：中國財(cái)經(jīng)經(jīng)濟(jì)出版社，2010.

〔3〕王勝昔.規(guī)范和完善房地產(chǎn)投資信托基金法律制度[N].上海證券報(bào)，2009-03-24.

〔4〕王連洲，王巍.金融信托與資產(chǎn)管理[M].經(jīng)濟(jì)管理出版社，2013.202.

〔5〕朱劍鋒.信托法律制度在我國資產(chǎn)證券化的現(xiàn)實(shí)困境及解決.廈門大學(xué)法學(xué)院，2012.

〔6〕王連洲，王巍.金融信托與資產(chǎn)管理.北京：經(jīng)濟(jì)管理出版社，2013.190.

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1673-260X（2017）11-0080-02

2017-08-11