楊艷

摘要：在2007年《合伙企業(yè)法》頒布后，有限合伙制私募基金成為企業(yè)融資方式的重要補(bǔ)充，民間投資的重要渠道，其運(yùn)作手段靈活，行政成本低，因此發(fā)展迅猛。然而，有限合伙制私募基金涉及金額大，組織形式特殊，在報(bào)表合并主體的選擇上，是普通合伙人（管理方）并表還是有限合伙人（出資方）并表，眾說紛紜，莫衷一是。本文借鑒國內(nèi)外現(xiàn)有的研究成果，擬對(duì)有限合伙制私募基金的合并主體選擇方面進(jìn)行探析。

關(guān)鍵詞：私募基金；有限合伙制；合并范圍

有限合伙制度源于英美法系，是由有限合伙人（LP）和普通合伙人（GP）共同組成的合伙組織。普通合伙人與有限合伙人均為出資人，而普通合伙人作為基金的管理者，把控風(fēng)險(xiǎn)和投資決策，所占出資比例很低，但有限合伙人出資有的高達(dá)98%。目前我國有限合伙制私募協(xié)議中，通常由普通合伙人充當(dāng)執(zhí)行事務(wù)合伙人角色，執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)，承擔(dān)無限責(zé)任，而其他的有限合伙人承擔(dān)有限責(zé)任。2007年《合伙企業(yè)法》頒布后，因合伙制私募基金運(yùn)作手段靈活，行政成本低等特點(diǎn)，已成為企業(yè)融資方式的重要補(bǔ)充，民間投資的重要渠道，發(fā)展速度迅猛。

一、合并范圍的確定

根據(jù)財(cái)政部于2014年2月17日修訂的《企業(yè)會(huì)計(jì)準(zhǔn)則第33號(hào)——合并財(cái)務(wù)報(bào)表》（以下簡稱“33號(hào)準(zhǔn)則”）的規(guī)定，合并財(cái)務(wù)報(bào)表的合并范圍應(yīng)當(dāng)以控制為基礎(chǔ)予以確定。將“控制”定義為“是指投資方擁有對(duì)被投資方的權(quán)利，通過參與被投資方的相關(guān)活動(dòng)而享有可變回報(bào)，并且有能力運(yùn)用對(duì)被投資方的權(quán)力影響其回報(bào)金額?！庇邢藓匣镏扑侥蓟鹱鳛樘厥饽康拇嬖诘闹黧w，在報(bào)表合并主體的選擇上，是普通合伙人（管理方）并表還是有限合伙人（出資方）并表，眾說紛紜，莫衷一是。

二、有限合伙制私募基金合并主體選擇存在的困難

與公司制相比，我國有限合伙制私募基金合并主體的選擇同樣是基于控制權(quán)，實(shí)際業(yè)務(wù)中，分辨有限合伙人和普通合伙人對(duì)合伙企業(yè)的控制權(quán)方面，情況之復(fù)雜，難度之大，具體表現(xiàn)在以下幾個(gè)方面：

（一）相關(guān)法律法規(guī)有待完善，控制權(quán)缺乏保障。近年來，國內(nèi)私募基金投資立法雖然取得了一定進(jìn)展，但仍存在不少細(xì)節(jié)問題。雖然2007年實(shí)施了新的《合伙企業(yè)法》為本土有限合伙制私募投資基金在中國的實(shí)踐提供了法律依據(jù)，但有限合伙制私募在股權(quán)投資，證券投資領(lǐng)域仍屬于創(chuàng)新型產(chǎn)品。有限合伙制私募基金實(shí)現(xiàn)人力資源和資本資源結(jié)合，促進(jìn)了資本和管理分離，在我國的相關(guān)法律中，有關(guān)普通合伙人的出資比例尚未明文規(guī)定，具體操作中，各合伙人的出資比例通常在合伙協(xié)議中約定。因此，難以避免地出現(xiàn)了各類不規(guī)范的運(yùn)作表現(xiàn)，需要相關(guān)法律法規(guī)的完善，保障控制權(quán)的實(shí)現(xiàn)。

（二）有限合伙制私募基金的承諾出資到位不及時(shí)，影響控制權(quán)和決策權(quán)。有限合伙制私募基金實(shí)現(xiàn)人力資源和資本資源結(jié)合，促進(jìn)了資本和管理分離，我國相關(guān)法律未對(duì)普通合伙人的出資比例明文規(guī)定，實(shí)踐中，普通合伙人的出資比例通常是合伙人雙方協(xié)商結(jié)果。我國《合伙企業(yè)法》第 17 條對(duì)合伙企業(yè)出資方式做了相關(guān)規(guī)定，第 46 條又細(xì)化規(guī)定“有限合伙人可以用貨幣、實(shí)物、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)或者其他財(cái)產(chǎn)權(quán)利作價(jià)出資；有限合伙人不得以勞務(wù)出資” 在有限合伙制私募基金中，普通合伙人投入資本比例通常為 1%，有限合伙人投入資本比例通常99%的財(cái)產(chǎn)份額。由于私募基金的特殊性，有限合伙人的出資方式一般采取承諾制，最近 1-2 年，已成立的有限合伙制私募基金在發(fā)出“注資”請(qǐng)求后，有限合伙人承諾出資到位不及時(shí)甚至拒絕二次出資的違約現(xiàn)象。出資不及時(shí)，影響項(xiàng)目進(jìn)展，出現(xiàn)違約情況，在發(fā)生違約時(shí)，資產(chǎn)的處置權(quán)，相關(guān)事項(xiàng)的決策權(quán)也會(huì)發(fā)生變化，影響實(shí)際控制權(quán)的判斷。

（三）組織架構(gòu)和機(jī)制不健全，控制權(quán)異化。有限合伙制私募基金是傳統(tǒng)的有限合伙制度和現(xiàn)代基金在創(chuàng)業(yè)投資領(lǐng)域巧妙地結(jié)合，由基金的管理者（普通合伙人）和基金的出資者（有限合伙人）就投資標(biāo)的，充分發(fā)揮“人”和“資”的結(jié)合，獲取利益最大化。普通合伙人負(fù)責(zé)管理基金，控制風(fēng)險(xiǎn)，充當(dāng)執(zhí)行事務(wù)合伙人，執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)。執(zhí)行事務(wù)合伙人擁有《合伙企業(yè)法》及合伙協(xié)議所規(guī)定的對(duì)于該有限合伙企業(yè)事務(wù)的各項(xiàng)權(quán)利、權(quán)力和裁量權(quán)。有限合伙人不執(zhí)行本有限合伙企業(yè)的合伙事務(wù)，不得對(duì)外代表本有限合伙企業(yè)。然而實(shí)踐中，難以避免地出現(xiàn)了各類不規(guī)范的運(yùn)作表現(xiàn)。在內(nèi)部治理結(jié)構(gòu)上存在于較大管理差異，這與法律規(guī)定的有限合伙制度存在差距，控制權(quán)也開始異化。比如某些有限合伙制基金，有限合伙人對(duì)合伙企業(yè)的重大事務(wù)擁有很大的決策權(quán)，甚至在一些重大投資項(xiàng)目中擁有一票否決權(quán)。

（四）收益分配方式多樣化，主要經(jīng)濟(jì)利益和經(jīng)濟(jì)風(fēng)險(xiǎn)承擔(dān)主體難以確定。我國有限合伙制私募股權(quán)基金一般由 “優(yōu)先回收投資模式”，“固定財(cái)產(chǎn)分配模式”和股票發(fā)行過程中的“回?fù)軝C(jī)制”等三種利潤分配模式。如果某一實(shí)體獲得了可變權(quán)益實(shí)體的主要經(jīng)濟(jì)利益，同時(shí)又要承擔(dān)可變權(quán)益實(shí)體的主要經(jīng)濟(jì)風(fēng)險(xiǎn)，那么它就存在對(duì)可變權(quán)益實(shí)體施加控制的動(dòng)機(jī)，具體操作中，收益分配方式一般由合伙人協(xié)商約定，方式靈活，條款多樣化，存在無法明確區(qū)分主要經(jīng)濟(jì)利益和經(jīng)濟(jì)風(fēng)險(xiǎn)的承擔(dān)主體。

三、有限合伙制私募基金合并主體選擇判斷的建議

有限合伙制這種較為典型的特殊目的主體，在判斷合并主體的問題上，其合并范圍的界定至今還未得到徹底的解決，它只能隨著經(jīng)濟(jì)的發(fā)展和新問題的出現(xiàn)而不斷得到補(bǔ)充和修訂。建議現(xiàn)實(shí)案例中，結(jié)合以下幾個(gè)方面判斷：

（一）在現(xiàn)有法律法規(guī)約束下，有限合伙人和普通合伙人應(yīng)通過合伙協(xié)議等相關(guān)協(xié)議合同約定各合伙人的權(quán)利和義務(wù)，明確具體事項(xiàng)的合作期限，收益分配的具體條款，約束各合伙人的出資方式，時(shí)間，確保合作項(xiàng)目的順利開展，同時(shí)引進(jìn)會(huì)計(jì)師、律師等第三方中介，完善組織架構(gòu)，盡量避免不規(guī)范的運(yùn)作，避免出現(xiàn)暫時(shí)性的控制權(quán)。

（二）結(jié)合國內(nèi)外理論和實(shí)務(wù)界的經(jīng)驗(yàn)，從企業(yè)會(huì)計(jì)準(zhǔn)則的現(xiàn)行規(guī)定，判斷有限合伙制私募基金的合并報(bào)表主體。我國現(xiàn)行的企業(yè)會(huì)計(jì)準(zhǔn)則對(duì)于母公司在判斷控制特殊目的主體方面做出了詳細(xì)的指引，即綜合考慮母公司是否為了融資、銷售或勞務(wù)等特定經(jīng)營業(yè)務(wù)直接、間接設(shè)立特殊目的主體；違約等特殊事件發(fā)生時(shí)，母公司是否具有處置資產(chǎn)等事項(xiàng)的決策權(quán)；母公司是否通過相關(guān)具有法律約束力的文書（包括不限于章程、合同、協(xié)議）獲取特殊目的主體大部分利益的權(quán)力并承擔(dān)了大部分的風(fēng)險(xiǎn)。

（三）結(jié)合國內(nèi)外理論和實(shí)務(wù)界的經(jīng)驗(yàn)，從《國際財(cái)務(wù)報(bào)告準(zhǔn)則第10號(hào)—合并財(cái)務(wù)報(bào)表》（以下簡稱“IFRS 10”）分析，IFRS 10自2013年1月1日起正式生效，IFRS 10修訂了對(duì)控制的定義，并明確規(guī)定了構(gòu)成控制的3個(gè)要素，即：主導(dǎo)被投資方的權(quán)力、可變回報(bào)以及運(yùn)用對(duì)被投資方的權(quán)力影響投資方回報(bào)的能力。

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（作者單位：裕糧資本管理有限公司）