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[提要] 孤兒作品是指在著作權(quán)保護(hù)期限內(nèi)，需要加以使用但卻無(wú)法找到著作權(quán)人的作品。由于有些孤兒作品存在十分巨大的商業(yè)利用和教育的價(jià)值，對(duì)其加以利用有利于社會(huì)的發(fā)展，所以國(guó)外對(duì)于孤兒作品的使用問(wèn)題都有相關(guān)的法律規(guī)定，在這方面，我國(guó)法律還稍有欠缺。本文分別從孤兒作品的內(nèi)涵、解決孤兒作品保護(hù)的核心問(wèn)題，以及我國(guó)立法保護(hù)的不足與完善等三個(gè)方面，研究孤兒作品的相關(guān)問(wèn)題。

關(guān)鍵詞：孤兒作品；著作權(quán)；立法保護(hù)

中圖分類號(hào)：D923.41 文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼：A

收錄日期：2017年1月25日

孤兒作品，顧名思義就是一群沒有“父母”的作品，也就是指一類使用人想要加以加工使用但是在積極努力地尋找下仍然沒有找到原來(lái)的版權(quán)所有者或無(wú)法與版權(quán)所有者取得聯(lián)系的作品。這一類作品往往具有十分高的利用價(jià)值和教育價(jià)值，但由于想對(duì)作品進(jìn)行加工使用的人沒辦法與作品的原始版權(quán)人取得聯(lián)系，也就沒有辦法取得版權(quán)人的授權(quán)，在這樣的兩難境地中若使用人直接使用了作品，那作品家喻戶曉后必定會(huì)引起版權(quán)糾紛，這就意味著原著作者與使用者可能會(huì)進(jìn)入訴訟程序；可若使用人為了避免麻煩，保護(hù)既得利益而放棄了使用這類具有極高商業(yè)價(jià)值的作品，將其進(jìn)行冷藏則又會(huì)造成文化資源的流失。

孤兒作品的概念最早出現(xiàn)在美國(guó)。2003年美國(guó)最高法院在一個(gè)案件中判決同意延長(zhǎng)著作權(quán)保護(hù)期限，這項(xiàng)判決有利有弊，美國(guó)學(xué)界就以此案為一個(gè)契機(jī)，提出了與著作權(quán)有關(guān)的孤兒作品的概念，并相應(yīng)提出了有關(guān)孤兒作品的立法問(wèn)題。我國(guó)作為一個(gè)發(fā)展中大國(guó)，科學(xué)技術(shù)與法律的發(fā)展都站前列，再加上我國(guó)有五千多年的文化積淀，在孤兒作品這個(gè)問(wèn)題上表現(xiàn)比較突出，因此也在世界潮流中加入了這個(gè)討論。

筆者認(rèn)為，應(yīng)該對(duì)孤兒作品的基本范圍進(jìn)行合理界定，抓住解決孤兒作品的核心問(wèn)題即使用權(quán)人與版權(quán)人之間的利益均衡問(wèn)題，在此基礎(chǔ)上對(duì)我國(guó)的立法體系與內(nèi)容進(jìn)行討論和審查，找出著作權(quán)法對(duì)于孤兒作品問(wèn)題規(guī)定的不足，在集思廣益后加以完善，努力讓我國(guó)從古至今傳承下來(lái)和創(chuàng)作出來(lái)的作者未知的優(yōu)良作品得到法律的保護(hù)，進(jìn)而促進(jìn)我國(guó)著作權(quán)法的發(fā)展，使其體系更加完整。

一、孤兒作品的內(nèi)涵

要想對(duì)孤兒作品的保護(hù)問(wèn)題進(jìn)行研究，審查我國(guó)立法體系與孤兒作品相關(guān)內(nèi)容，就得先了解孤兒作品的相關(guān)內(nèi)涵，包括孤兒作品的界定、成因以及分類三個(gè)方面的內(nèi)容。

（一）孤兒作品的界定。什么樣的作品可以稱為孤兒作品，這在世界范圍內(nèi)都是一個(gè)難以確定的事。主要是因?yàn)楦鲊?guó)的文化發(fā)展和立法進(jìn)程的不一致所決定的。孤兒作品最早是由美國(guó)提出的，但即使是美國(guó)，在對(duì)孤兒作品的概念進(jìn)行解釋時(shí)也沒有一棒子打死的就說(shuō)孤兒作品就是實(shí)際意義上的沒有版權(quán)的“孤兒”，它與公眾作品還是有區(qū)別的，但是為了便于使用，依舊使用“孤兒作品”這個(gè)稱呼。根據(jù)2006年美國(guó)對(duì)于孤兒作品的研究，“孤兒作品”這一術(shù)語(yǔ)用來(lái)描述仍在著作權(quán)保護(hù)期限內(nèi)，但使用人想要加以利用以獲利，卻在多方尋找后沒有找到版權(quán)人的作品。而歐盟雖然與美國(guó)的地域與發(fā)展不同，但在定義方面與美國(guó)略有相似之處，也就是孤兒作品是指仍然受版權(quán)保護(hù)，想要獲得版權(quán)所有人許可的人，經(jīng)過(guò)合理勤勉的努力尋找，仍然找不到版權(quán)人的身份或與之取得聯(lián)系的作品。

（二）孤兒作品的成因

1、孤兒作品出現(xiàn)的其中一個(gè)原因是著作權(quán)法對(duì)尚在保護(hù)期限內(nèi)的作品的保護(hù)。目前，大部分國(guó)家和地區(qū)立法都認(rèn)可著作權(quán)的自動(dòng)保護(hù)原則。因?yàn)楣聝鹤髌返谋举|(zhì)還是受著作權(quán)法保護(hù)的，盡管其與其他知識(shí)產(chǎn)權(quán)的取得方式有所不同。著作權(quán)的取得十分簡(jiǎn)單，沒有商標(biāo)權(quán)、專利權(quán)那樣還需要注冊(cè)登記之類繁瑣的程序，而是自作者創(chuàng)作出作品時(shí)起就具有的權(quán)利。由于著作權(quán)人在創(chuàng)作作品時(shí)傾注了自己的強(qiáng)烈感情和思想，因此著作權(quán)法就得保護(hù)好著作權(quán)人的心血，可事實(shí)上，保護(hù)一種感情寄托是很困難的，因此法律只是對(duì)作品的“表現(xiàn)形式”進(jìn)行了保護(hù)；其次，孤兒作品與完全的公共領(lǐng)域作品是有區(qū)別的，它的版權(quán)主體是不明確或者是找不到而不是不存在，即其“孤兒”狀態(tài)不是永久性的，“父母”可能隨時(shí)會(huì)出現(xiàn)或被找到。

2、署名權(quán)行使的不恰當(dāng)。當(dāng)作者飽含心血的創(chuàng)作出屬于自己的一份作品的時(shí)候，為了讓公眾知道其來(lái)源，著作權(quán)人通常會(huì)對(duì)作品進(jìn)行署名，標(biāo)注自己的身份，也就相當(dāng)于對(duì)作品進(jìn)行了蓋章，宣示了所有權(quán)。但是，當(dāng)作者不對(duì)作品署名或者匿名時(shí)，想找出作品的真正作者是一件很困難的事，由此就產(chǎn)生了孤兒作品。有的作者對(duì)一些孤兒作品是匿名的，很難找到其真實(shí)身份，有些版權(quán)人已經(jīng)死亡或法人實(shí)體解體導(dǎo)致找不到著作權(quán)繼承人，在這種情況下，權(quán)利人可能會(huì)再次復(fù)出也可能再也不會(huì)出現(xiàn)，而使用人面對(duì)這種現(xiàn)實(shí)是繼續(xù)使用孤兒作品還是放棄，這是一個(gè)很難決策的事。

3、歷史原因。由于我國(guó)奉行“竊書不為偷”，許多人不認(rèn)為知識(shí)是一種財(cái)產(chǎn)，知識(shí)是屬于全人類的，可以盡情地“拿來(lái)”或“借來(lái)”用一用甚至據(jù)為己有。如果不巧的被發(fā)現(xiàn)了也就是接受眾人道德的譴責(zé)和社會(huì)的唾罵對(duì)于其切身利益影響不大，因此“竊書”行為從古至今都存在。但是，隨著社會(huì)的發(fā)展，商業(yè)氣息開始滲透進(jìn)我們生活中的每一個(gè)方面，有形無(wú)形的東西都可以用金錢來(lái)衡量，所以不可避免的，知識(shí)也成為了一種可以用金錢衡量的物品，作品成了具有價(jià)值的商品，那么對(duì)其進(jìn)行使用就必須得到著作權(quán)人的允許。在這樣的情況下，就容易出現(xiàn)許多被竊用了很多遍的古典文化作品找不到其最初的創(chuàng)作者及其版權(quán)繼承人。

4、現(xiàn)實(shí)原因。網(wǎng)絡(luò)等現(xiàn)代數(shù)字化傳播模式的迅速發(fā)展是人們接受信息的一項(xiàng)重要途徑。自改革開放以后，中國(guó)對(duì)科技發(fā)展的重視越來(lái)越突出，為了適應(yīng)世界發(fā)展大趨勢(shì)，中國(guó)也加強(qiáng)了網(wǎng)絡(luò)和通訊的發(fā)展，電子化閱讀變得越來(lái)越流行，我們接收信息不再需要長(zhǎng)時(shí)間的等待，不僅可以第一時(shí)間在網(wǎng)站上看到甚至可以實(shí)時(shí)播報(bào)，閱讀很多或有名或無(wú)名的作品，我們自己也可以通過(guò)網(wǎng)絡(luò)發(fā)表看法和文章。但是，在眾多作者中想讓自己的作品獲得大眾認(rèn)可是十分困難的，專業(yè)水平高、作品得到高關(guān)注度的作者畢竟很少，大多作者都是兼職寫手，在空余時(shí)間發(fā)一些聊表心思的文字，只求有人關(guān)注，那在眾多信息中尋找不是十分出眾的作者的身份就無(wú)異于大海撈針；同時(shí)，網(wǎng)民們?cè)缇蜕钤谟形⒉?、貼吧的社會(huì)里，對(duì)于他人發(fā)布出來(lái)的作品有很多種方式“盜取”，比如最普通的轉(zhuǎn)載，雖然轉(zhuǎn)載有出處但轉(zhuǎn)發(fā)的人多了也不容易去尋找第一發(fā)消息出來(lái)的人，第一個(gè)發(fā)布者也很難拿出確切的證據(jù)證明自己的第一作者身份。這是互聯(lián)網(wǎng)上出現(xiàn)大量孤兒作品的另一個(gè)原因。

（三）孤兒作品的分類。孤兒作品的形成原因多種多樣，這也就造成孤兒作品的種類多樣。對(duì)此，比較主流的有四個(gè)看法。

第一種是較為詳細(xì)的分類，學(xué)者從孤兒作品的范圍劃分，將孤兒作品分為三類，即真正的、表見性的以及偽稱性的孤兒作品。在這些學(xué)者看來(lái)，“真正的”孤兒作品是指版權(quán)人在使用人已經(jīng)通過(guò)盡心盡力的尋找，甚至經(jīng)過(guò)更長(zhǎng)時(shí)間和財(cái)力物力的尋找，或者已經(jīng)借助特定法定程序的幫助，完全無(wú)法確認(rèn)版權(quán)人的身份或者聯(lián)系方式的作品。對(duì)于“表見性的”孤兒作品，通俗地講，也就是版權(quán)人在經(jīng)過(guò)想要獲得授權(quán)的利用人的盡心盡力尋找之后依舊不能被確定身份和住址，看起來(lái)不存在但隨時(shí)都有可能復(fù)出來(lái)宣誓版權(quán)要求利用人補(bǔ)償?shù)淖髌贰！皞畏Q的”孤兒作品是指使用人對(duì)孤兒作品的利用的前提下，沒有盡心盡力的尋找就很敷衍的宣布版權(quán)信息下版權(quán)人搜索不存在，從而任意利用別人的作品，對(duì)原始可能存在的版權(quán)人的權(quán)利造成了侵害。第二、第三、第四種就是在第一種的分類上所進(jìn)行的加工。

第二種觀點(diǎn)中學(xué)者認(rèn)為根據(jù)作品的真實(shí)性可以分為真假孤兒作品。專家認(rèn)為，“真正的”孤兒作品與“表見性的”孤兒作品區(qū)別不大，詳細(xì)區(qū)分沒有實(shí)際意義，真正的孤兒作品可以被認(rèn)為是由國(guó)家掌握的文化財(cái)富，進(jìn)入公共領(lǐng)域供人類使用，那它的概念就與公共領(lǐng)域的作品區(qū)分不大，也就不需要這一個(gè)分類。而“表見性”的孤兒作品與“偽稱的”孤兒作品都是正處于著作權(quán)保護(hù)期限內(nèi)的，但是前者是使用者在打算對(duì)該作品進(jìn)行利用時(shí)去盡心盡力尋找過(guò)版權(quán)人的身份信息但仍無(wú)法確定版權(quán)人身份的作品，后者就是與前者概念相悖，前者盡心盡力的尋找，后者就是使用者沒有盡力的尋找，其他都一樣，而這兩者的區(qū)別只是使用者的尋找態(tài)度不同所形成的不同后果。

第三種就是有的學(xué)者直接把孤兒作品分為真正的和表見性的作品。他們認(rèn)為，“偽稱的”孤兒作品根本不算孤兒作品。一是利用作品的人們不具有盡心盡力尋找版權(quán)人的態(tài)度和行為，在這樣的前提下使用者的做法并沒有很好地履行自己的責(zé)任，屬于民法上的侵權(quán)行徑，不能算作一個(gè)分類；二是既然存在侵權(quán)行為就應(yīng)該負(fù)責(zé)，法律存在的意義就是維護(hù)社會(huì)的安定。

第四種就是學(xué)者只認(rèn)為存在表見性的孤兒作品這一類，因?yàn)椤罢嬲摹惫聝鹤髌芬簿褪谴_定了版權(quán)人的不存在，那這樣的作品已經(jīng)可以作為公共領(lǐng)域的作品供大家使用，而“偽稱的”孤兒作品因其缺少使用人盡心盡力尋找這一要件而不能看作孤兒作品，其所宣布為“孤兒”作品的真實(shí)性值得再次去驗(yàn)證，如果經(jīng)驗(yàn)證不是“孤兒”作品，那使用者的做法是侵犯版權(quán)人的著作權(quán)的，理應(yīng)以侵權(quán)行為對(duì)待。

就綜上的幾種分類，筆者比較贊同第四種分類，認(rèn)為孤兒作品只有“表見性”的，事實(shí)上筆者對(duì)于公共領(lǐng)域的作品和“真正的”孤兒作品的區(qū)別并不能分辨出來(lái)，既然版權(quán)人確實(shí)已經(jīng)不存在，那就是應(yīng)該歸國(guó)家所有進(jìn)入公共領(lǐng)域供人利用，如果說(shuō)版權(quán)人可能復(fù)出，那就是“表見性”的孤兒作品的概念，至于最后一種分類“偽稱的”孤兒作品，它就是一種使用者的不合理行為所帶來(lái)的可能侵權(quán)行為，并不能作數(shù)。并且研究孤兒作品的最大意義就是解決使用者與版權(quán)人之間的利益問(wèn)題，如果版權(quán)人不存在或者從一開始使用者就是侵權(quán)的行為，那么研究的最大意義就不復(fù)存在，這個(gè)課題是否可以繼續(xù)都是個(gè)問(wèn)題。

二、解決孤兒作品核心問(wèn)題的辦法

“孤兒作品”是一類不確定知識(shí)著作權(quán)產(chǎn)品的總稱，雖然標(biāo)題不準(zhǔn)確，但名稱可以直接反映這類作品的核心問(wèn)題，即“家長(zhǎng)”問(wèn)題的作品。孤兒作品問(wèn)題的核心是使用者與版權(quán)人之間的協(xié)調(diào)，即當(dāng)著作權(quán)人難以確定身份或者無(wú)法與之取得聯(lián)系時(shí)，使用人應(yīng)當(dāng)如何處理這具有商業(yè)價(jià)值的孤兒作品以及當(dāng)版權(quán)人出現(xiàn)并意圖維護(hù)自己的合法權(quán)益時(shí)，是否并如何對(duì)其進(jìn)行公平合理的救濟(jì)。我們可以了解到，孤兒作品是具有利用價(jià)值和教育價(jià)值的，如果將之束之高閣會(huì)造成文化資源的浪費(fèi)，所以國(guó)家應(yīng)為了社會(huì)資源的充分利用找出解決這個(gè)問(wèn)題的辦法。

一些國(guó)家的研究已經(jīng)初具成果，在法律里加入了關(guān)于孤兒作品的簡(jiǎn)便解決方法的條文，但由于這個(gè)問(wèn)題出現(xiàn)的時(shí)間距今甚短，就是初始提出這個(gè)問(wèn)題的美國(guó)也沒有明確這方面的法律規(guī)定。在過(guò)去的幾年里，美國(guó)的立法關(guān)注的是制定法律規(guī)則的制度，而且更關(guān)注于合理可行的法律原則。歐洲的一些建議大體上符合這一基本原則和機(jī)制。總的來(lái)說(shuō)，孤兒作品的問(wèn)題涉及權(quán)利與責(zé)任，所以與權(quán)利對(duì)應(yīng)的就是版權(quán)人的利益問(wèn)題，即使用人的補(bǔ)償；與責(zé)任對(duì)應(yīng)的就是使用人的積極尋找行為，當(dāng)此行為要件有效滿足而使用人依舊沒有辦法聯(lián)系版權(quán)人時(shí)，就可以先行使用孤兒作品，以上可以概括為“合理的勤勉尋找”和“合理補(bǔ)償”原則。

（一）“合理的勤勉尋找”原則。也就是說(shuō)，在版權(quán)人復(fù)出對(duì)于自己已經(jīng)被使用的作品主張權(quán)力并提起訴訟時(shí)，如果使用人能夠拿出證據(jù)證明他在使用作品之前曾花費(fèi)了大量的時(shí)間與精力合理勤勉地尋找過(guò)版權(quán)人，無(wú)奈確實(shí)沒有找到版權(quán)人，那么使用人可因此免除侵權(quán)責(zé)任。

根據(jù)這一個(gè)原則，有兩個(gè)問(wèn)題需要注意：一是使用者在獲得版權(quán)人授權(quán)的路上必須完全盡到自己的義務(wù)，這要求他應(yīng)該按照正常的搜尋程序來(lái)進(jìn)行查找，通過(guò)各種媒體、政府組織和社會(huì)團(tuán)體來(lái)發(fā)布相關(guān)的公告尋求幫助，大面積搜尋。是否盡心盡力也體現(xiàn)了使用者使用作品的善意程度；二是法律應(yīng)該是合理的要求，而不是故意的制定一些為難人或極難以做到的程序使人做太多無(wú)用功。對(duì)此，美國(guó)版權(quán)局提出了所謂“最佳行規(guī)”的概念。

此外，作為補(bǔ)充，用戶應(yīng)盡可能指定作品的版權(quán)。例如，在書中標(biāo)注關(guān)于作者和著作權(quán)人可能的身份。

（二）“合理補(bǔ)償”原則。孤兒作品著作權(quán)人要求返還作品或者索取利益時(shí)，使用人由于其前期的努力可以免除自己的侵權(quán)行為，但是必須得補(bǔ)償版權(quán)人?！昂侠硌a(bǔ)償”的意義就是，版權(quán)人和使用人分別作為有出賣意向的售賣人和有意向購(gòu)買著作權(quán)的使用權(quán)人，在使用他人作品時(shí)按照正常作品支付使用金額。

（三）用于公益性事業(yè)的免法律責(zé)罰。如果使用者是不以營(yíng)利為目的的教育組織、對(duì)市民開放的免費(fèi)博物館、圖書館，或者是用來(lái)使用的公共性廣播組織，最重要的是這些組織必須有證據(jù)證明自己確實(shí)是用于公益性使用，并沒有將其用于營(yíng)利，在知道版權(quán)人復(fù)出時(shí)未經(jīng)版權(quán)人同意即自覺停止使用相關(guān)作品，在得到授權(quán)之后才重新使用的則可以免除其合理補(bǔ)償?shù)呢?zé)任。

（四）對(duì)禁令救濟(jì)的限制。孤兒作品著作權(quán)返還案例，如果用戶有獨(dú)創(chuàng)性地使用原文，大幅增加表達(dá)的新組件，如改編、翻譯和解釋，孤兒作品被使用但又不是真正意義上的完全利用，法律就不應(yīng)該禁止使用人繼續(xù)使用作品的權(quán)利，而應(yīng)在考慮實(shí)際情況下對(duì)版權(quán)人采取補(bǔ)償措施，讓使用人繼續(xù)使用原作。

（五）政府部門介入與有關(guān)法律程序的建立。孤兒作品的使用與版權(quán)問(wèn)題的矛盾是一個(gè)不可避免的現(xiàn)實(shí)性事實(shí)，它的解決沒有權(quán)威機(jī)構(gòu)和法律的支持就無(wú)法順利完成，因此政府機(jī)構(gòu)的介入和立法體系的改革勢(shì)在必行。那除了司法機(jī)關(guān)的理應(yīng)介入外，其他的國(guó)家機(jī)關(guān)是否應(yīng)該參與并制定相應(yīng)的體制和程序呢？這一問(wèn)題仍然存在爭(zhēng)議，在各國(guó)情況也不盡相同。丹麥、匈牙利、加拿大等國(guó)家比較贊成國(guó)家政府管理機(jī)構(gòu)的介入，并形成了相應(yīng)的程序和法律制度，而美國(guó)與英國(guó)等國(guó)家就不是特別贊成政府的觸手伸得太長(zhǎng)。

三、我國(guó)關(guān)于孤兒作品立法的不足及其完善

我國(guó)法律雖然沒有“孤兒作品”的概念，但在法律制定上也提到了類似的說(shuō)法，這就是《著作權(quán)法》第19條和《繼承法》第32條。就我國(guó)今后法律發(fā)展的方向以及變革來(lái)看，我國(guó)著作權(quán)法可能并不會(huì)考慮使用“孤兒作品”這一個(gè)學(xué)術(shù)稱呼，但為了社會(huì)文化資源的充分利用以及各方的利益考慮，法律今后會(huì)對(duì)此方面做出更為具體的規(guī)定。

（一）我國(guó)對(duì)于孤兒作品立法不足。目前，在中國(guó)的孤兒作品有兩大類：一是作者的身份是未知的；二是知道其作者身份明確但是不能與之取得聯(lián)系的。

1、作者身份不明。我國(guó)《著作權(quán)法實(shí)施條例》第13條規(guī)定：“作者身份不明的作品，由作品原件的所有人行使除署名權(quán)以外的著作權(quán)。作者身份確定后，由作者或者其繼承人行使著作權(quán)。”這個(gè)條款看似合理卻是一條推定條款，在有些條件下可以解決因作者不明的孤兒作品問(wèn)題，但這些只是少數(shù)，大部分的孤兒作品問(wèn)題并不能有效地解決，尤其是在網(wǎng)上經(jīng)過(guò)多方轉(zhuǎn)載、復(fù)制粘貼等行為之后，難以找到創(chuàng)作者或者說(shuō)版權(quán)人也沒有條件證明自己就是著作權(quán)人。

2、無(wú)人繼承著作財(cái)產(chǎn)權(quán)。我國(guó)《著作權(quán)法》第19條規(guī)定：“著作權(quán)屬于公民的，公民死亡后，依照繼承法的規(guī)定轉(zhuǎn)移。著作權(quán)屬于法人或者其他組織的，法人或者其他組織變更、終止后，由承受其權(quán)利義務(wù)的法人或者其他組織享有；沒有承受其權(quán)利義務(wù)的法人或者其他組織的，由國(guó)家享有。”《繼承法》第32條規(guī)定，無(wú)人繼承又無(wú)人受遺贈(zèng)的遺產(chǎn)，歸國(guó)家所有；死者生前是集體所有制組織成員的，歸所在集體所有制組織所有。但是，這個(gè)條款只是解決了版權(quán)人明確存在但是已經(jīng)死亡的情況，對(duì)于版權(quán)人不明的孤兒作品依舊沒有解決方法，更不用說(shuō)對(duì)于“表見性”的孤兒作品當(dāng)版權(quán)人復(fù)出時(shí)對(duì)使用人的規(guī)定了。

（二）我國(guó)對(duì)于孤兒作品的法律完善。我國(guó)立法體系對(duì)于孤兒作品的保護(hù)存在諸多不足，除了應(yīng)提高自身的立法水平外還應(yīng)該多借鑒國(guó)外的優(yōu)秀經(jīng)驗(yàn)。筆者認(rèn)為，可以從如下方面提高中國(guó)對(duì)于孤兒作品的保護(hù)：

1、明確界定“合理勤勉尋找”的標(biāo)準(zhǔn)。我國(guó)法律對(duì)于孤兒作品的規(guī)定不完善，尤其是“合理勤勉尋找”一直沒有準(zhǔn)確的衡量標(biāo)準(zhǔn)。筆者認(rèn)為，對(duì)于自己有所欠缺的方面就應(yīng)該積極借鑒他國(guó)的經(jīng)驗(yàn)，比如最早提出孤兒作品的美國(guó)。美國(guó)作為最早提出“孤兒作品”這一概念的國(guó)家，其立法也具有指導(dǎo)作用，比如美國(guó)《2008年孤兒作品法案》，雖然沒有通過(guò)，但是其中對(duì)于“合理勤勉”應(yīng)當(dāng)考慮的因素：使用人是否采取了行為、采取了什么樣的行為、尋找的方法是否恰當(dāng)以及使用人在行使行為時(shí)是否在適當(dāng)?shù)臅r(shí)間內(nèi)進(jìn)行等的規(guī)定是合理的。

2、建立孤兒作品登記制度。當(dāng)使用人在使用作品前確實(shí)有充分的證據(jù)證明其進(jìn)行了合理的、勤勉的尋找行為卻仍然沒有與版權(quán)人取得聯(lián)系時(shí)，使用人可以在相關(guān)部門通過(guò)孤兒作品登記制度對(duì)即將進(jìn)行使用的孤兒作品進(jìn)行登記，以方便相關(guān)部門幫忙發(fā)布消息以使版權(quán)人可以知悉并通過(guò)相關(guān)部門的介入遵循“合理補(bǔ)償”的原則，讓使用人對(duì)版權(quán)人的利益進(jìn)行補(bǔ)償，通過(guò)這個(gè)制度保護(hù)善意使用人的利益以及版權(quán)人的利益，加強(qiáng)二者之間的聯(lián)系。

3、加強(qiáng)數(shù)字化建設(shè)，完善圖書數(shù)字化法律制度。在高科技時(shí)代，網(wǎng)絡(luò)的飛速發(fā)展給人們帶來(lái)了方便，但也造成了很多問(wèn)題，其中之一就是復(fù)制粘貼和轉(zhuǎn)載，因?yàn)橐恍┺D(zhuǎn)發(fā)作品的盛行，在經(jīng)過(guò)了多道工序之后很難找到真正的版權(quán)擁有者，而真正的著作權(quán)人也一般沒有證據(jù)可以證明自己就是原始的版權(quán)人，這給一部分人的利益造成了很大的損失。

法律與科技的發(fā)展是相輔相成的，科技發(fā)展是社會(huì)進(jìn)步的保障。在社會(huì)進(jìn)步的同時(shí)應(yīng)該不斷完善關(guān)于網(wǎng)絡(luò)的法律規(guī)制，以便于通過(guò)嚴(yán)謹(jǐn)?shù)墓芾眢w系來(lái)幫助“孤兒作品”早日找到自己的“父母”。

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