邱海萍

（廣東女子職業(yè)技術(shù)學(xué)院，廣東 廣州 511450）

第三方物流合同的法律問題研究

邱海萍

（廣東女子職業(yè)技術(shù)學(xué)院，廣東 廣州 511450）

通過闡述第三方物流合同的概念，分別從法律屬性、法律關(guān)系、法律適用及法律風(fēng)險(xiǎn)四方面對第三方物流合同的法律問題進(jìn)行分析，同時立足于實(shí)務(wù)的角度對其進(jìn)行法律層面的梳理，旨在為物流業(yè)界中第三方物流合同的法律適用及糾紛的解決提供一些法律思路，同時對第三方物流企業(yè)法律風(fēng)險(xiǎn)防范提出了建議。

第三方物流合同；法律屬性；法律關(guān)系；法律適用；法律風(fēng)險(xiǎn)

1 第三方物流合同的概述

第三方物流是指生產(chǎn)經(jīng)營企業(yè)按照國家標(biāo)準(zhǔn)經(jīng)營主業(yè)，為節(jié)約成本，合理配置資源，將貨物的配送從本企業(yè)剝離出來，交給第三方物流公司，以合同的方式進(jìn)行委托，約定雙方之間的權(quán)利及義務(wù)，依托現(xiàn)在的科技手段監(jiān)管貨物的配送流程及動向，從而達(dá)到對物流全程的管理控制，實(shí)現(xiàn)貨物安全到達(dá)的一種管理方式[1]。物流企業(yè)是獨(dú)立于生產(chǎn)企業(yè)與客戶以外的第三方，即第三方物流，這是順應(yīng)經(jīng)濟(jì)發(fā)展需求而形成的一種新型商業(yè)運(yùn)作模式，物流企業(yè)承擔(dān)貨物的配送工作，并保證貨物在整個物流過程中保持完好性。第三方物流的顯著特征是通過合同來規(guī)范和約束物流經(jīng)營者、物流消費(fèi)者之間的權(quán)利與義務(wù)，使貨物在物流過程中雙方關(guān)系合同化，從而有效地保證貨物的安全送達(dá)。因此，第三方物流通常又被稱為契約物流或合同制物流。第三方物流的出現(xiàn)，不但為生產(chǎn)企業(yè)節(jié)省了運(yùn)輸?shù)馁M(fèi)用，讓庫存和資本積壓得到進(jìn)一步的減少，又使企業(yè)的資源得到優(yōu)化配置，服務(wù)更加專業(yè)化，企業(yè)形象得到進(jìn)一步的提升，是物流現(xiàn)代化發(fā)展的主要趨勢。

第三方物流合同是一種特殊的民商事合同，它是指第三方物流合同當(dāng)事人之間訂立的、約定雙方權(quán)利義務(wù)的協(xié)議，具體內(nèi)容為第三方物流企業(yè)以獲得一定的報(bào)酬為目的而向物流服務(wù)需求企業(yè)提供一體化的物流服務(wù)。第三方物流合同所規(guī)范的法律行為是當(dāng)事人雙方從合同的設(shè)立、變更及最后的終止整個過程中應(yīng)當(dāng)享有權(quán)利和履行義務(wù)關(guān)系的協(xié)議，而最終以第三方物流合同的法律形式表現(xiàn)出來。由于第三方物流是目前集成度高的行業(yè)，其服務(wù)的范圍廣、涉及的領(lǐng)域多。因此，第三方物流合同就表現(xiàn)為混合合同，在合同的約定中需要涉及到貨物的運(yùn)輸、貨物的倉儲、貨物的包裝等多方面的內(nèi)容。第三方物流合同法律關(guān)系的主體包括第三方物流企業(yè)、需求物流方以及物流的實(shí)際履行者。其中，第三方物流企業(yè)是指依據(jù)《公司法》等商事法律相關(guān)規(guī)定注冊成立的，以提供專業(yè)的物流服務(wù)而向需求方收取報(bào)酬為企業(yè)經(jīng)營宗旨的物流企業(yè)；物流需求方是指需求物流服務(wù)的貿(mào)易商、生產(chǎn)企業(yè)以及零售批發(fā)企業(yè)等；物流實(shí)際履行者是指有實(shí)際能力具體履行貨物運(yùn)輸?shù)牡谌轿锪髌髽I(yè)。綜上所述，物流合同包括兩部分組成，主合同是貨物生產(chǎn)企業(yè)與物流公司簽署，從合同是物流公司與實(shí)際物流履行者簽署，兩者緊密相關(guān)，又獨(dú)立存在。第三方物流合同存在于大量的物流實(shí)踐中，第三方物流是在貨物生產(chǎn)企業(yè)全過程的監(jiān)管下，根據(jù)合同的約定事項(xiàng)提供具體的物流服務(wù)，為消費(fèi)者提供全方位一體化的專業(yè)物流服務(wù)。目前，我國尚未頒布專門的物流法規(guī)，物流合同的條款內(nèi)容只能適用我國《合同法》總則和分則的相關(guān)規(guī)定。

2 第三方物流合同的法律屬性

第三方物流合同的法律屬性不同于一般的民商事合同。在法理學(xué)中，合同標(biāo)的指的是在簽訂合同的過程中，雙方當(dāng)事人權(quán)利義務(wù)所共同約定的相關(guān)事項(xiàng)。合同標(biāo)的表現(xiàn)可以分為三大形式：物、行為和智力成果。但在實(shí)踐中，由于第三方物流服務(wù)合同是以獲得相應(yīng)的報(bào)酬為目的、根據(jù)物流合同的約定向?qū)Ψ教峁┪锪鞣?wù)的指向性合同，其服務(wù)范疇涉及貨物的包裝、貨物的倉儲、貨物的運(yùn)輸、貨物的裝卸及服務(wù)的信息提供等多個產(chǎn)業(yè)，不單純表現(xiàn)為傳統(tǒng)單一的勞務(wù)合同和運(yùn)輸合同。因此，不能簡單地將第三方物流合同歸結(jié)為具體的某一種勞務(wù)合同。例如，某客戶要求物流企業(yè)為其提供某種型號的叉車設(shè)備，那么，該企業(yè)一般的做法是先行采購此設(shè)備，然后再運(yùn)輸給客戶。這期間，物流企業(yè)與客戶所簽訂的合同既包括采購性的買賣合同，也包括運(yùn)輸性的運(yùn)輸合同，也有可能包括具有包裝內(nèi)容的包裝合同。為了適應(yīng)經(jīng)濟(jì)發(fā)展，第三方物流模式不斷完善，逐漸形成了提供勞務(wù)、為客戶選擇供應(yīng)商和制定物流規(guī)劃、整合資源等的物流鏈條。因此，在實(shí)務(wù)過程中，基于第三方物流合同是以服務(wù)為標(biāo)的的一項(xiàng)綜合性服務(wù)合同，它既具有一般合同的法律性質(zhì)，又表現(xiàn)出其特殊的法律性質(zhì)。

2.1 第三方物流合同是雙務(wù)、有償合同

第三方物流合同是一種典型的雙務(wù)、有償合同。雙務(wù)合同體現(xiàn)了雙方當(dāng)事人對價意義；而有償合同則體現(xiàn)為雙方以獲取一定的報(bào)酬為價值取向而約定的協(xié)議，互享權(quán)利的同時又互負(fù)義務(wù)。

第三方物流服務(wù)需求方應(yīng)履行如下義務(wù)：（1）如實(shí)反映委托物流企業(yè)所處理標(biāo)的物真實(shí)性狀態(tài)（特別是易腐蝕、易爆、易燃、有毒等貨物的特質(zhì)性，客戶務(wù)必如實(shí)說明，并根據(jù)相關(guān)規(guī)定出具書面的資料，確保所運(yùn)輸標(biāo)的物的合法性及安全性）；（2）密切配合物流經(jīng)營者及時提供標(biāo)的物相關(guān)資料或合法憑證（如發(fā)票、倉單等有效原始證據(jù)）；（3）根據(jù)合同約定及時繳納物流運(yùn)輸過程中的各項(xiàng)費(fèi)用和進(jìn)行結(jié)算等。第三方物流企業(yè)應(yīng)履行如下義務(wù)：（1）物流企業(yè)應(yīng)當(dāng)具備符合業(yè)界要求和標(biāo)準(zhǔn)的硬件和軟件，并根據(jù)實(shí)際情況進(jìn)行更新?lián)Q代以滿足需求（如，硬件方面應(yīng)有對不同貨物打包使用的機(jī)器、處理危險(xiǎn)物的專用場所及設(shè)備、掃描條形碼的識別器等等；軟件方面需要有專門的物流軟件，便于對貨物的及時查找及跟蹤；人員配置上也需要具備不同專業(yè)知識的工作人員，如具有理化、微生物等知識的人才）；（2）驗(yàn)收義務(wù)。第三方物流企業(yè)對其處理的貨物要進(jìn)行查驗(yàn)，檢查貨物是否完好無損并清點(diǎn)貨物的件數(shù)。（3）審查義務(wù)。物流公司應(yīng)當(dāng)對運(yùn)輸?shù)呢浳锏膩碓催M(jìn)行審查，并對生產(chǎn)企業(yè)及委托方提供的原始憑證進(jìn)行留檔存查。

第三方物流合同的雙方當(dāng)事人享有一般雙務(wù)合同的抗辯權(quán)。雙務(wù)合同中的履行抗辯權(quán)指的是在雙務(wù)合同中，當(dāng)特定情況存在時，任何一方當(dāng)事人對另一方當(dāng)事人要求及主張的權(quán)利享有法定的對抗權(quán)利，它是當(dāng)對方不履行義務(wù)而自己履行義務(wù)后如何進(jìn)行自我救濟(jì)的法律依據(jù)，是當(dāng)事人一種自我保護(hù)的救濟(jì)途徑，其目的在于使對方及時履行義務(wù)，確保合同的順利實(shí)施，雙方都可以有效規(guī)避風(fēng)險(xiǎn)。第三方物流合同的履行過程中，物流公司在特定條件下享有拒絕履行合同義務(wù)的權(quán)利。第三方物流合同是有償合同，合同雙方當(dāng)事人都是獨(dú)立的法人，他們是通過提供專業(yè)的服務(wù)換取報(bào)酬的事實(shí)行為，雙方存在酬金的約定協(xié)議，所以稱之為有償合同[2]，有償合同可以為服務(wù)、商品的交換提供很好的法律保障。

2.2 第三方物流合同是諾成合同

所謂的諾成合同指的是雙方當(dāng)事人意思表示一致便可成立的合同。諾成合同的兩個構(gòu)成要件是要約和承諾，當(dāng)一方當(dāng)事人向另一方當(dāng)事人發(fā)出要約，另一方當(dāng)事人只要對發(fā)出的要約表示意見一致，便被視為許下承諾，即合同成立生效，并不要求以實(shí)際交付標(biāo)的物為有效的成立要件。諾成合同一旦成立，假如合同一方不履行所承諾的義務(wù)，便構(gòu)成違約，需要承擔(dān)相關(guān)法律責(zé)任，法定的免責(zé)條件除外。相反，與諾成合同相對應(yīng)的是實(shí)踐合同，它是以交付標(biāo)的物為合同成立要件。

第三方物流合同的構(gòu)成要件決定了其作為一種諾成合同的法律屬性。當(dāng)?shù)谌锪骱贤闪⒂行Ш螅桓稑?biāo)的物之前，物流公司經(jīng)營者往往會為履行合同而提前做了相關(guān)的準(zhǔn)備，例如，購買設(shè)備及軟件、調(diào)配運(yùn)輸工具使用時間、配備相關(guān)專業(yè)人員到崗、騰空倉位等。如果第三方物流合同為實(shí)踐合同而非諾成合同，則增加了物流經(jīng)營者的風(fēng)險(xiǎn)，使雙方的合作處于不穩(wěn)定的狀態(tài)。反之，物流需求方的風(fēng)險(xiǎn)也同樣會因?yàn)榈谌轿锪骱贤欢ㄐ詾閷?shí)踐性合同而增加。例如，假如物流經(jīng)營者在簽訂合同后、物流需求方交付標(biāo)的物前反悔不履行合同，但物流服務(wù)需求者很可能已經(jīng)為履行合同提前做了相關(guān)準(zhǔn)備，如制定生產(chǎn)計(jì)劃、投入了成本等，這對物流需求者來說也是一種潛在的風(fēng)險(xiǎn)。由于實(shí)踐合同是以交付標(biāo)的物為合同成立要件，假若把第三方物流合同定性為實(shí)踐合同而應(yīng)用到第三方物流合同中，對物流服務(wù)需求方和物流服務(wù)企業(yè)雙方當(dāng)事人來說都是極不公平的，不但合同雙方的利益得不到很好的保障，同時也會嚴(yán)重影響雙方企業(yè)的生產(chǎn)經(jīng)營活動。因此，在物流合同中，只要雙方對要約、承諾達(dá)成一致，合同就宣布成立有效。這樣，有利于減少風(fēng)險(xiǎn)，確保雙方的利益不被損害，促進(jìn)物流行業(yè)健康發(fā)展。

2.3 第三方物流合同是主從關(guān)系合同

根據(jù)合同相互之間是否存在主從關(guān)系，可將合同分為主合同與從合同。所謂的主合同，是指在兩個或兩個以上的合同存在時，它不依賴其他合同的成立為條件而獨(dú)立存在的合同；而從合同，指的在兩個或兩個以上的合同存在時，它必須以主合同的成立為條件而存在的合同。第三方物流合同為典型的主從關(guān)系合同，第三方物流合同包括由物流的經(jīng)營者、物流服務(wù)需求方、物流經(jīng)營者委托的實(shí)際執(zhí)行者三方面主體相互之間構(gòu)成的法律關(guān)系。其中，物流經(jīng)營者與物流服務(wù)需求方簽署的屬于主合同，而物流經(jīng)營者與物流實(shí)際執(zhí)行者簽署的則為從合同，該從合同的成立生效需以主合同的成立生效為前提條件，并隨著主合同的滅失而滅失，它們之間表現(xiàn)出緊密的依附關(guān)系。

2.4 第三方物流合同是具有混合性的無名合同

所謂的無名合同，指的是《合同法》分則明文規(guī)定的十五類合同之外的合同。這十五種合同當(dāng)中，與第三方物流合同發(fā)生關(guān)系的包括有運(yùn)輸合同、倉儲合同、保管合同等，但并無任何一種合同能等同于第三方物流合同。例如，第三方物流合同實(shí)施過程中涉及貨物的拆箱、包裝、集裝箱拼箱、倉儲、運(yùn)輸?shù)龋瑫r還具有承攬的性質(zhì)，物流公司的主體地位就會發(fā)生變化。鑒于第三方物流合同主體具有多元性，合同內(nèi)容涉及面廣、法律關(guān)系復(fù)雜，其范疇遠(yuǎn)遠(yuǎn)超出單一的有名合同。我國目前的法律法規(guī)中并不單純地把第三方物流合同歸屬于哪一種有名合同，而僅僅把它視為綜合服務(wù)性質(zhì)的合同，業(yè)界把它定義為具有混合合同特征的無名合同。

3 第三方物流合同的法律關(guān)系

物流合同的標(biāo)的物需要經(jīng)過諸多環(huán)節(jié)才能成功送達(dá)指定客戶手上，這就意味著物流合同內(nèi)容的廣泛性和復(fù)雜性，也決定了第三方物流合同主體之間復(fù)雜的法律關(guān)系。在實(shí)踐中，通常的做法是，物流服務(wù)經(jīng)營者先行與物流客戶簽訂合同，然后再與物流實(shí)際實(shí)施者簽訂合同，分別協(xié)議雙方在不同環(huán)節(jié)中的權(quán)利和義務(wù)。根據(jù)不同的合同約定內(nèi)容和物流實(shí)踐性質(zhì)，第三方物流合同主體之間存在以下幾種法律關(guān)系：

3.1 一般物流服務(wù)法律關(guān)系

第三方物流服務(wù)的宗旨是通過運(yùn)輸鏈的順利銜接，包括利用專業(yè)的運(yùn)輸隊(duì)伍、現(xiàn)代化的信息處理技術(shù)及個性化的物流服務(wù)來完成，在實(shí)踐中實(shí)現(xiàn)物質(zhì)資料從供給者到需求者的物理空間位移的最優(yōu)化，所以整個物流活動的核心要素體現(xiàn)在不同的環(huán)節(jié)中，基本上與傳統(tǒng)的運(yùn)輸企業(yè)和倉儲企業(yè)經(jīng)營方式一致[3]。第三方物流企業(yè)接受物流需求方的委托后，便根據(jù)第三方物流合同所約定的內(nèi)容有序地開展不同環(huán)節(jié)的相關(guān)物流活動，自行履行相關(guān)義務(wù)。在諸多環(huán)節(jié)中，合同雙方可能會直接形成運(yùn)輸、倉儲、包裝、保管等的多種法律關(guān)系。此外，還可能會間接形成其他法律關(guān)系，例如，在物流作業(yè)實(shí)踐中，可以租賃或自建物流倉庫及相關(guān)設(shè)備，倘若是租賃取得，便會因?yàn)樽赓U行為形成租賃法律關(guān)系；倘若物流經(jīng)營者對即將要運(yùn)輸?shù)呢浳镞M(jìn)行簡單的加工作業(yè)時，便會因?yàn)榧庸こ袛埿袨槎纬杉庸こ袛埛申P(guān)系。

3.2 委托代理法律關(guān)系

之所以說第三方物流合同的委托代理法律關(guān)系是因?yàn)椋浩湟唬趯?shí)踐中，為了解決自身可用資源或經(jīng)營范圍有限的困難，確保物流服務(wù)活動的順利完成，物流服務(wù)企業(yè)通常的做法是在第三方物流合同中約定物流經(jīng)營者在特定的權(quán)限范圍內(nèi)可以以物流客服的身份委托第三方來完成相關(guān)業(yè)務(wù)，物流合同因此就會形成委托代理的法律關(guān)系。其二，為了經(jīng)濟(jì)、便捷、提高效益，物流服務(wù)需求方通常也會委托物流經(jīng)營者以自己的名義承辦標(biāo)的物的報(bào)關(guān)、報(bào)驗(yàn)、結(jié)匯、保險(xiǎn)等業(yè)務(wù)。因此，物流經(jīng)營者除了與物流需求者形成法律關(guān)系之外，還常常會以物流需求者的名義與不同的部門形成相應(yīng)的多種法律關(guān)系。

3.3 居間或者行紀(jì)法律關(guān)系

（1）在實(shí)際物流業(yè)務(wù)操作中，物流經(jīng)營者除了開展常規(guī)性物流服務(wù)業(yè)務(wù)活動之外，還可能會向物流服務(wù)需求者提供其他的信息服務(wù)，促成物流成功的運(yùn)輸，中間的環(huán)節(jié)收取一定的傭金，期間，雙方?jīng)]有簽署任何的合同，只是單純負(fù)責(zé)協(xié)調(diào)、溝通。在這種情況下，物流經(jīng)營者處于居間人的法律地位。

（2）第三方物流仍然屬于新生型的行業(yè)，目前還有很多規(guī)模較小的物流服務(wù)經(jīng)營企業(yè)，在提供物流服務(wù)的實(shí)踐中，他們可能不具備齊全的物流設(shè)備，而是租用第三方的倉庫、運(yùn)輸工具、設(shè)備等來完成承攬的物流服務(wù)。在這種情況下，物流服務(wù)經(jīng)營者處于行紀(jì)人的法律地位。

4 第三方物流合同的法律適用

4.1 第三方物流合同的適用法律依據(jù)

目前，我國尚沒有一部統(tǒng)一的專門物流法來規(guī)范物流服務(wù)活動，大部分的物流服務(wù)活動可以通過適用物權(quán)法、合同法的相關(guān)法律法規(guī)進(jìn)行規(guī)范和調(diào)整，在一定程度上解決了物流實(shí)踐過程中產(chǎn)生的糾紛，滿足了當(dāng)前物流業(yè)發(fā)展的法律保障需求。

蘇母在洗衣服，她想了想，走進(jìn)新房，把兩人的臟衣服拿了出來。蘇母將臟衣服放進(jìn)大盆，蘇穆武走出門，看見盆子里的衣服：剛做了出力不討好的事，怎么又給他們洗起衣服來了？蘇母瞅他一眼：不用你管，沒看他們整天加班，咱退休了沒事，能幫他們干多少就干多少，誰像你整天游手好閑，就知道扯著嗓子哼哼。蘇穆武駁斥她：你懂什么？那叫弘揚(yáng)國粹！好好，我不管你了，你洗的衣服他們不要了你穿？蘇母說：我穿就我穿。

（1）從法律效力角度來看，主要包括三類：一是全國人大通過的法律。如《中華人民共和國合同法》、商法等，是法律效力最高的規(guī)范性文件，可視為物流業(yè)領(lǐng)域的基本法[4]。二是行政法規(guī)和部門規(guī)章。此類規(guī)范性文件為我國的物流立法發(fā)揮了重要的指引作用,其法律效力僅次于法律。此外，還有部分國際條約、慣例、其他的規(guī)范性文件來協(xié)調(diào)。

（2）從法律的內(nèi)容來看，由于物流服務(wù)活動內(nèi)容復(fù)雜、環(huán)節(jié)眾多，調(diào)整每個環(huán)節(jié)的相關(guān)法律關(guān)系也比較復(fù)雜。其一，是適用于物流活動的基本法律，包括《中華人民共和國民法通則》和《中華人民共和國合同法》，其中，《中華人民共和國合同法》是調(diào)整和規(guī)范整個物流服務(wù)業(yè)務(wù)活動中最基本、最重要的法律；其二，是適用于物流活動具體環(huán)節(jié)的相關(guān)法律法規(guī)；其三，是適用于涉外的物流活動的國際公約和國際慣例等。

4.2 第三方物流合同的法律適用具有特殊性

第三方物流合同法律適用具有復(fù)雜性和特殊性，原因如下：其一，由于第三方物流活動涉及環(huán)節(jié)多、內(nèi)容復(fù)雜，其參與的主體涉及多種不同的行業(yè)與部門，因此物流服務(wù)的提供者處于多重法律關(guān)系中；其二，從物流活動的整體過程來看，為了更好地適應(yīng)不同的運(yùn)輸方式，要求物流活動在適用法律時要全面考慮、分層次梳理；其三，主體之間在不同領(lǐng)域的法律關(guān)系又可以相互調(diào)整，體現(xiàn)第三方物流合同法律適用的特殊性。

4.3 第三方物流合同在《合同法》中的具體適用

第三方物流合同屬于民商事合同，物流業(yè)務(wù)活動過程中的各個環(huán)節(jié)可適用《中華人民共和國合同法》來規(guī)范和調(diào)整。在不同的物流合同法律關(guān)系適用《中華人民共和國合同法》法律規(guī)定時，要注意區(qū)分總則和分則的適用問題。我國合同法第124條規(guī)定：“本法分則或者其他法律沒有明文規(guī)定的合同，適用本法總則的規(guī)定，并可以參照本法分則或者其他法律最相類似的規(guī)定”，對于這一條款應(yīng)給予正確的解讀。第三方物流合同適用的基本原則和方法如下：

（1）完成物流合同所約定的內(nèi)容。第三方物流企業(yè)在完成物流合同所約定的內(nèi)容的各個環(huán)節(jié)中會形成與之相對應(yīng)的法律關(guān)系。此時，第三方物流合同主體之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系可以直接適用《合同法》分則的具體相關(guān)規(guī)定。例如，《合同法》中“承攬合同”、“倉儲合同”、“運(yùn)輸合同”等。

（3）《合同法》與其他法律的適用關(guān)系問題。由于目前我國還沒有成立一部專門調(diào)整物流活動的法律，因此，調(diào)整第三方物流合同法律關(guān)系的法律法規(guī)很多，總體可以分類為一般法和特別法。一般法是指《合同法》，特別法是指其他部門法。一般法和特別法的適用歸責(zé)是按照特別法優(yōu)于一般法的原則，當(dāng)特別法與一般法規(guī)定相沖突時，適用特別法，當(dāng)特別法沒有規(guī)定時適用一般法[5]。《中華人民共和國合同法》第123條規(guī)定：“其他法律對合同另有規(guī)定的，依照其規(guī)定?！币虼?，根據(jù)特別法優(yōu)于一般法的原則，當(dāng)其他法律對第三方物流合同有特別規(guī)定時，應(yīng)該適用特別規(guī)定。在具體實(shí)踐的過程中要整體考慮，碰到具體糾紛時應(yīng)依據(jù)具體的部門法加以調(diào)整，使第三方物流合同在整個經(jīng)濟(jì)發(fā)展的過程中做到物盡其用，合情合理。

5 第三方物流合同的法律風(fēng)險(xiǎn)及防范對策

5.1 第三方物流合同的法律風(fēng)險(xiǎn)

第三方物流企業(yè)對物流全過程負(fù)責(zé)，需要提供給客戶最合適的運(yùn)輸工具、最快捷的運(yùn)輸方式、最短的運(yùn)輸距離、最適當(dāng)?shù)陌b、最合理的倉儲時間、最快的物流信息傳遞和最優(yōu)質(zhì)的客戶服務(wù)等，總面言之，它是整個物流運(yùn)作的組織者和指揮者。因此，如何準(zhǔn)確地識別第三方物流企業(yè)的潛在風(fēng)險(xiǎn)，并及時采取防范對策，對于第三方物流的良性發(fā)展至關(guān)重要。綜合分析，筆者認(rèn)為第三方物流合同的法律風(fēng)險(xiǎn)表現(xiàn)為以下兩大方面：

（1）第三方物流合同靜態(tài)層面的風(fēng)險(xiǎn)。第一，第三方物流企業(yè)與顧客之間的合同風(fēng)險(xiǎn)。在第三方物流的主合同中，物流企業(yè)承擔(dān)很大的責(zé)任。對客戶來講，整個貨物運(yùn)輸動態(tài)過程中，一旦貨物發(fā)生問題，無論何時何處，基本上都要由第三方物流企業(yè)來承擔(dān)責(zé)任。在實(shí)踐中，第三方物流合同中規(guī)定由第三方物流企業(yè)承擔(dān)的風(fēng)險(xiǎn)主要包括貨物因毀損滅失引起的賠償風(fēng)險(xiǎn)、貨物錯發(fā)錯運(yùn)所帶來的賠償風(fēng)險(xiǎn)以及延遲交貨需要履行的賠償風(fēng)險(xiǎn)。一般來說，此類風(fēng)險(xiǎn)或者發(fā)生在運(yùn)輸途中、倉儲環(huán)節(jié)，又或者發(fā)生在裝卸、搬運(yùn)和配送環(huán)節(jié)，而承擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)的原因是不需要論證客觀原因或是主觀原因的。由此可見，第三方物流企業(yè)的風(fēng)險(xiǎn)存在于整個物流運(yùn)作的過程中，一旦某個環(huán)節(jié)的風(fēng)險(xiǎn)沒有防控解決好，便可能引起實(shí)際上的損失，由此引發(fā)的法律后果均由第三方物流企業(yè)承擔(dān)。因此，有效預(yù)防風(fēng)險(xiǎn)、避免損失的前提就是能夠及時、準(zhǔn)確地識別潛在的風(fēng)險(xiǎn)。

第二，第三方物流企業(yè)與分包商之間的合同風(fēng)險(xiǎn)。一旦損失發(fā)生，第三方物流企業(yè)作為物流合同當(dāng)事人，首先應(yīng)承擔(dān)對外賠付的責(zé)任，不管是其本身的過錯還是分包商的過錯。根據(jù)《合同法》中的連帶責(zé)任原則，盡管第三方物流企業(yè)在賠償顧客損失后有權(quán)利向?qū)嶋H上存在過錯的分包商進(jìn)行追償，但執(zhí)行過程中在很多情況下是沒有辦法得到完全賠付，因?yàn)榈谌轿锪髦骱贤头职贤瑢儆诒硨Ρ澈贤?，兩者在適用的法律上通常會存在差異，包括其賠償責(zé)任限額、豁免條款及訴訟時效都會不一樣。因此，第三方物流企業(yè)在實(shí)踐中要盡可能避免這種賠償差額的風(fēng)險(xiǎn)。此外，如果合作的分包商資信不好，第三方物流企業(yè)還可能會面臨分包商攜貨潛逃的風(fēng)險(xiǎn)，導(dǎo)致?lián)p失慘重。所以，在激烈的市場競爭形勢下，第三方物流企業(yè)既要積極開拓業(yè)務(wù)，加強(qiáng)與分包商的合作，更要慎重考慮如何避免發(fā)生合作風(fēng)險(xiǎn)。

第三，第三方物流企業(yè)與信息系統(tǒng)提供企業(yè)之間的合同風(fēng)險(xiǎn)。隨著網(wǎng)絡(luò)電子商務(wù)信息技術(shù)的迅猛發(fā)展，第三方物流也隨之深度滲入人們的日常生活，成為現(xiàn)代化生活的重要構(gòu)成部分。第三方物流企業(yè)在設(shè)計(jì)、建立、維護(hù)物流信息系統(tǒng)時需要選擇信息技術(shù)服務(wù)商來進(jìn)行高速、有效的運(yùn)營，但通常會面臨兩個問題：一是信息系統(tǒng)會出現(xiàn)故障；二是商業(yè)秘密會被泄露。一方面，現(xiàn)代物流服務(wù)合同大多數(shù)都會明確規(guī)定第三方物流企業(yè)負(fù)有及時準(zhǔn)確不間斷地向客戶提供貨物動態(tài)信息的義務(wù)，如果信息系統(tǒng)發(fā)生故障必然會引起物流業(yè)務(wù)無法正常運(yùn)行，無法及時履行向客戶提供信息服務(wù)的義務(wù)，甚至?xí)?dǎo)致資料信息的丟失，造成嚴(yán)重的損失[6]。另一方面，鑒于信息技術(shù)的高度專業(yè)性特點(diǎn)，在信息技術(shù)的運(yùn)用、維護(hù)、保存等方面，第三方物流企業(yè)與信息系統(tǒng)提供商相比，明顯處于劣勢，一旦發(fā)生意外，可能就會使企業(yè)及顧客的商業(yè)秘密泄露，造成巨大的損失。因此，第三方物流企業(yè)在與信息系統(tǒng)提供商簽定的合同中應(yīng)明確地規(guī)避以上風(fēng)險(xiǎn)，以確保證業(yè)務(wù)的正常進(jìn)行。

（2）第三方物流合同動態(tài)層面的風(fēng)險(xiǎn)。第一，訂立合同過程中存在的風(fēng)險(xiǎn)。合同是雙方當(dāng)事人權(quán)利義務(wù)的約定，如果合同條款規(guī)定缺乏合理性和公平性，將會給當(dāng)事人某一方帶來法律風(fēng)險(xiǎn)。一方面，第三方物流企業(yè)與客戶之間簽署合同時，某些大客戶在商務(wù)談判中處于優(yōu)勢地位，可能會提出苛刻的要求與條件，而第三方物流企業(yè)有時會迫于商業(yè)上的壓力而接受顯失公平合理的條款，讓自己承擔(dān)巨大的潛在風(fēng)險(xiǎn)，一旦風(fēng)險(xiǎn)發(fā)生便會給第三方物流企業(yè)帶來巨大的損失。另一方面，第三方物流企業(yè)與其分包商之間的合同中，通常是由雙方主體協(xié)商來約定各自的權(quán)利與義務(wù)，受市場發(fā)展現(xiàn)狀的限制，他們大多數(shù)僅僅是一次性合作，通常會簽訂簡式合同，一旦運(yùn)輸過程中出現(xiàn)事故，則很容易發(fā)生糾紛，而只憑一紙簡式運(yùn)單，維權(quán)會很困難。對于此類合同訂立時可能存在的風(fēng)險(xiǎn)，第三方物流企業(yè)同樣要做好規(guī)避的措施。此外，作為中國經(jīng)濟(jì)發(fā)展最為活躍的地區(qū)之一，珠三角地區(qū)規(guī)模比較大的第三方物流企業(yè)將會逐步涉足國際物流業(yè)務(wù)，但由于各國法律規(guī)定的差異，第三方物流企業(yè)在訂立涉外物流合同時應(yīng)該特別注意法律適用問題上存在的風(fēng)險(xiǎn)。

第二，履行合同過程中存在的風(fēng)險(xiǎn)。第三方物流企業(yè)在履行合同過程中存在的風(fēng)險(xiǎn)包括貨物損壞或滅失帶來的賠償風(fēng)險(xiǎn)、延誤和錯送的責(zé)任風(fēng)險(xiǎn)、運(yùn)輸危險(xiǎn)品泄露、環(huán)境污染的風(fēng)險(xiǎn)、交通事故風(fēng)險(xiǎn)等。造成風(fēng)險(xiǎn)的主觀原因主要是企業(yè)風(fēng)險(xiǎn)意識不強(qiáng)，忽視風(fēng)險(xiǎn)的控制；客觀原因有企業(yè)技術(shù)水平不足、法律規(guī)范不健全、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)缺失等。實(shí)踐中，存在一些明顯而容易被忽視的風(fēng)險(xiǎn)，對此，第三方物流企業(yè)更應(yīng)提高警惕，杜絕類似情況發(fā)生。

5.2 防范對策

第一，第三方物流企業(yè)管理層應(yīng)加強(qiáng)風(fēng)險(xiǎn)防范意識。主要從以下兩方面增強(qiáng)防范：一是對前期項(xiàng)目進(jìn)行法律論證，邀請相關(guān)法律專家對業(yè)務(wù)項(xiàng)目進(jìn)行分析和評估，制定防范預(yù)案；二是加強(qiáng)項(xiàng)目實(shí)施過程的動態(tài)監(jiān)控，及時反饋物流動態(tài)并做好防控措施。

第二，加大投入企業(yè)法律風(fēng)險(xiǎn)防范資金，提高員工整體專業(yè)素質(zhì)和法律意識。第三物流企業(yè)應(yīng)該安排所有員工上崗前參加包括專業(yè)和法律培訓(xùn)兩方面內(nèi)容的職業(yè)培訓(xùn)；聘請專業(yè)的法律顧問定期對員工進(jìn)行在職培訓(xùn)；組織定期的基本法律知識考核，從整體上提高員工的專業(yè)能力和法律水平。物流企業(yè)還應(yīng)該建立法律風(fēng)險(xiǎn)管理的長效機(jī)制，以應(yīng)對隨時發(fā)生的法律風(fēng)險(xiǎn)，防患于未然，避免或降低公司損失。

第三，積極投保商業(yè)保險(xiǎn)，實(shí)現(xiàn)風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)嫁。投保商業(yè)保險(xiǎn)已經(jīng)成為現(xiàn)代商貿(mào)實(shí)務(wù)中最為常見的一種規(guī)避風(fēng)險(xiǎn)手段，作為第三方物流企業(yè)應(yīng)該積極通過投保商業(yè)保險(xiǎn)，以應(yīng)對和彌補(bǔ)突發(fā)事故造成的損失，提高抗風(fēng)險(xiǎn)能力。實(shí)務(wù)中，第三方物流企業(yè)可選擇投保的險(xiǎn)種包括：盜竊責(zé)任險(xiǎn)、冷藏貨物責(zé)任險(xiǎn)、錯發(fā)錯運(yùn)費(fèi)用損失險(xiǎn)、提貨不著責(zé)任險(xiǎn)、物流責(zé)任險(xiǎn)等等。

第四，建立企業(yè)風(fēng)險(xiǎn)基金。所謂的風(fēng)險(xiǎn)，都是具有不確定性和突發(fā)性的特點(diǎn)，不能通過風(fēng)險(xiǎn)管理和防控來全部避免，當(dāng)然也無法通過投保商業(yè)保險(xiǎn)來實(shí)現(xiàn)風(fēng)險(xiǎn)的全部轉(zhuǎn)嫁。因此，第三方物流企業(yè)還應(yīng)該設(shè)法在企業(yè)的財(cái)務(wù)制度上進(jìn)行防范，劃拔一筆資金專門成立企業(yè)風(fēng)險(xiǎn)基金，應(yīng)對突發(fā)的風(fēng)險(xiǎn)事件，以確保物流企業(yè)平穩(wěn)、健康發(fā)展。

第五，完善現(xiàn)有物流法規(guī)，構(gòu)建物流行業(yè)法律體系。目前，我國物流行業(yè)相關(guān)法律、法規(guī)散見于其他法律規(guī)定中，總體呈現(xiàn)零散、重合、甚至矛盾的局面，未形成獨(dú)立的行業(yè)法律體系，需要進(jìn)一步梳理和整合來形成一體化的行業(yè)法律體系，才適應(yīng)迅猛發(fā)展的物流業(yè)。特別是第三方物流作為一種全新的業(yè)務(wù)模式，打破了傳統(tǒng)物流運(yùn)輸服務(wù)內(nèi)容和模式，其在運(yùn)行過程中，必然會出現(xiàn)各種各樣的法律風(fēng)險(xiǎn)，而完善的物流法律體系是第三方物流健康、快速發(fā)展的重要保障。

[1]趙云海.淺析第三方物流合同[J].理論與探索,2007,(1):158-160.

[2]周冬冬.第三方物流合同之法律性質(zhì)[J].海運(yùn)業(yè)界法律,2013, (3).

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[4]李智姝.第三方物流合同法律問題研究[J].湖北警官學(xué)院學(xué)報(bào),2013,(4).

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[6]何靜.第三方物流合同潛在的法律風(fēng)險(xiǎn)[EB/OL].http://www. cnLaw.net.

Study on Legal Issues in TPL Contracts

Qiu Haiping
(Guangdong Women's Polytechnic College,Guangzhou 511450,China)

In this paper,through elaborating the concept of the third party logistics contract,we analyzed the relevant legal issues from the aspects of legal attribute,legal relation,applicability and legal risk,then from a pragmatic angle,went over the legal matters involved and at last,proposed some suggestions of legal risk prevention for the TPL providers.

TPL contract;legal attribute;legal relation;legal applicability;legalrisk

F253;D922.296

A

1005-152X(2017)02-0041-06

10.3969/j.issn.1005-152X.2017.02.011

2016-12-28

2015年廣東省教育廳教學(xué)改革項(xiàng)目“基于專業(yè)能力與職業(yè)素質(zhì)相融合的《財(cái)經(jīng)法規(guī)與會計(jì)職業(yè)道德》課程改革研究”（GDJG2015103）；2014年廣東女子職業(yè)技術(shù)學(xué)院年度課題“基于專業(yè)能力與職業(yè)素質(zhì)相融合的《財(cái)經(jīng)法規(guī)與會計(jì)職業(yè)道德》課程改革研究”（B201413）

邱海萍（1980-），女，廣東電白人，副教授，中國政法大學(xué)法學(xué)碩士，2016年武漢大學(xué)青年教師訪問學(xué)者，研究方向：經(jīng)濟(jì)法。