何 希

(中國鐵路總公司改革與法律部，北京 100844)

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【現(xiàn)代管理】

加強鐵路上市公司內(nèi)幕信息管理的對策研究

何 希

(中國鐵路總公司改革與法律部，北京 100844)

上市公司內(nèi)幕信息是對公司股票市場價格有重大影響的尚未公開的信息。本文在全面梳理國家有關(guān)上市公司內(nèi)幕信息管理的法律法規(guī)基礎(chǔ)上，結(jié)合鐵路實際，研究提出進(jìn)一步加強鐵路上市公司內(nèi)幕信息管理的對策建議，從源頭防控內(nèi)幕交易，維護(hù)廣大投資者的利益。

一、內(nèi)幕信息相關(guān)基本概念

根據(jù)《中華人民共和國證券法》(以下簡稱《證券法》)等法律法規(guī)規(guī)定，上市公司內(nèi)幕信息、內(nèi)幕信息知情人等概念表述如下。

(一)內(nèi)幕信息的兩種規(guī)范表述

第一種規(guī)范表述?！蹲C券法》第七十五條規(guī)定，證券交易活動中，涉及公司的經(jīng)營、財務(wù)或者對該公司證券的市場價格有重大影響的尚未公開的信息，為內(nèi)幕信息。內(nèi)幕信息的種類主要包括：(1)公司的重大投資行為和重大的購置財產(chǎn)的決定；(2)公司分配股利或者增資的計劃；(3)公司股權(quán)結(jié)構(gòu)的重大變化；(4)公司債務(wù)擔(dān)保的重大變更；(5)公司營業(yè)用主要資產(chǎn)的抵押、出售或者報廢一次超過該資產(chǎn)的百分之三十；(6)公司的董事、監(jiān)事、高級管理人員的行為可能依法承擔(dān)重大損害賠償責(zé)任；(7)上市公司收購的有關(guān)方案；(8)國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)認(rèn)定的對證券交易價格有顯著影響的其他重要信息。

第二種規(guī)范表述。國務(wù)院辦公廳轉(zhuǎn)發(fā)證監(jiān)會等部門《關(guān)于依法打擊和防控資本市場內(nèi)幕交易意見的通知》(國辦發(fā)〔2010〕55號)第二條規(guī)定，內(nèi)幕信息是指上市公司經(jīng)營、財務(wù)、分配、投融資、并購重組、重要人事變動等對證券價格有重大影響但尚未正式公開的信息。

(二)內(nèi)幕信息知情人員和非法獲取內(nèi)幕信息人員

1.內(nèi)幕信息知情人員?！蹲C券法》第七十四條規(guī)定，證券交易內(nèi)幕信息的知情人包括：(1)發(fā)行人的董事、監(jiān)事、高級管理人員；(2)持有公司百分之五以上股份的股東及其董事、監(jiān)事、高級管理人員，公司的實際控制人及其董事、監(jiān)事、高級管理人員；(3)發(fā)行人控股的公司及其董事、監(jiān)事、高級管理人員；(4)由于所任公司職務(wù)可以獲取公司有關(guān)內(nèi)幕信息的人員；(5)證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)工作人員以及由于法定職責(zé)對證券的發(fā)行、交易進(jìn)行管理的其他人員；(6)保薦人、承銷的證券公司、證券交易所、證券登記結(jié)算機(jī)構(gòu)、證券服務(wù)機(jī)構(gòu)的有關(guān)人員；(7)國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)規(guī)定的其他人。

2.非法獲取內(nèi)幕信息的人員。主要指與第一類內(nèi)幕信息知情人關(guān)系密切，或聯(lián)絡(luò)、接觸，或利用竊取、騙取、套取、竊聽、利誘、刺探，或者私下交易等手段，獲取上市公司內(nèi)幕信息的相關(guān)人員。最高人民法院、最高人民檢察院《關(guān)于辦理內(nèi)幕交易、泄露內(nèi)幕信息刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》(法釋〔2012〕6號)第二條指出，具有下列行為的人員應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為“非法獲取內(nèi)幕信息的人”：(1)利用竊取、騙取、套取、竊聽、利誘、刺探或者私下交易等手段獲取內(nèi)幕信息的；(2)內(nèi)幕信息知情人員的近親屬或者其他與內(nèi)幕信息知情人員關(guān)系密切的人員，在內(nèi)幕信息敏感期內(nèi)，從事或者明示、暗示他人從事，或者泄露內(nèi)幕信息導(dǎo)致他人從事與該內(nèi)幕信息有關(guān)的證券交易，相關(guān)交易行為明顯異常，且無正當(dāng)理由或者正當(dāng)信息來源的；(3)在內(nèi)幕信息敏感期內(nèi)，與內(nèi)幕信息知情人員聯(lián)絡(luò)、接觸，從事或者明示、暗示他人從事，或者泄露內(nèi)幕信息導(dǎo)致他人從事與該內(nèi)幕信息有關(guān)的證券交易，相關(guān)交易行為明顯異常，且無正當(dāng)理由或者正當(dāng)信息來源的。

二、內(nèi)幕信息及其知情人管理規(guī)定

(一)內(nèi)幕信息管理

1.證監(jiān)部門規(guī)定。中國證券監(jiān)督管理委員會《關(guān)于上市公司建立內(nèi)幕信息知情人登記管理制度的規(guī)定》(證監(jiān)會公告〔2011〕30號)第五條規(guī)定，上市公司應(yīng)當(dāng)建立內(nèi)幕信息知情人登記管理制度，對內(nèi)幕信息的保密管理及在內(nèi)幕信息依法公開披露前的內(nèi)幕信息知情人的登記管理作出規(guī)定。第八條規(guī)定，上市公司的股東、實際控制人及其關(guān)聯(lián)方研究、發(fā)起涉及上市公司的重大事項，以及發(fā)生對上市公司股價有重大影響的其他事項時，應(yīng)當(dāng)填寫本單位內(nèi)幕信息知情人的檔案。證券公司、證券服務(wù)機(jī)構(gòu)、律師事務(wù)所等中介機(jī)構(gòu)接受委托從事證券服務(wù)業(yè)務(wù)，該受托事項對上市公司股價有重大影響的，應(yīng)當(dāng)填寫本機(jī)構(gòu)內(nèi)幕信息知情人的檔案。

2.國資委規(guī)定。國務(wù)院國有資產(chǎn)監(jiān)督管理委員會《關(guān)于加強上市公司國有股東內(nèi)幕信息管理有關(guān)問題的通知》(國資發(fā)產(chǎn)權(quán)〔2011〕158號)第二條規(guī)定，上市公司國有股東、實際控制人應(yīng)當(dāng)建立健全內(nèi)幕信息管理規(guī)章制度，對涉及上市公司重大事項的決策程序、內(nèi)幕信息的流轉(zhuǎn)與保密、信息披露、內(nèi)幕信息知情人登記等方面作出明確規(guī)定。

(二)禁止內(nèi)幕交易

1.中央相關(guān)規(guī)定。一是中共中央辦公廳、國務(wù)院辦公廳印發(fā)的《國有企業(yè)領(lǐng)導(dǎo)人員廉潔從業(yè)若干規(guī)定》(中辦發(fā)〔2009〕26號)第五條規(guī)定，國有企業(yè)領(lǐng)導(dǎo)人員不得利用企業(yè)上市或者上市公司并購、重組、定向增發(fā)等過程中的內(nèi)幕消息，為本人或者配偶、子女及其他特定關(guān)系人謀取利益。二是中共中央辦公廳、國務(wù)院辦公廳印發(fā)的《關(guān)于黨政機(jī)關(guān)工作人員個人證券投資行為若干規(guī)定》(中辦發(fā)〔2001〕10號)第四條規(guī)定，上市公司的主管部門以及上市公司的國有控股單位的主管部門中掌握內(nèi)幕信息的人員及其父母、配偶、子女及其配偶，不準(zhǔn)買賣上述主管部門所管理的上市公司的股票。

2.有關(guān)法律規(guī)定?！蹲C券法》第七十三條規(guī)定，禁止證券交易內(nèi)幕信息的知情人和非法獲取內(nèi)幕信息的人利用內(nèi)幕信息從事證券交易活動。第七十六條規(guī)定，證券交易內(nèi)幕信息的知情人和非法獲取內(nèi)幕信息的人，在內(nèi)幕信息公開前，不得買賣該公司的證券，或者泄露該信息，或者建議他人買賣該證券。

3.證監(jiān)部門規(guī)定。一是《上市公司信息披露管理辦法》(中國證券監(jiān)督管理委員會令第40號)第四條規(guī)定，在內(nèi)幕信息依法披露前，任何知情人不得公開或者泄露該信息，不得利用該信息進(jìn)行內(nèi)幕交易。第四十六條第三款規(guī)定，上市公司的股東、實際控制人不得濫用其股東權(quán)利、支配地位，不得要求上市公司向其提供內(nèi)幕信息。二是《上市公司重大資產(chǎn)重組管理辦法》(中國證券監(jiān)督管理委員會令第127號)第四十一條規(guī)定，上市公司及其董事、監(jiān)事、高級管理人員，重大資產(chǎn)重組的交易對方及其關(guān)聯(lián)方，交易對方及其關(guān)聯(lián)方的董事、監(jiān)事、高級管理人員或者主要負(fù)責(zé)人，交易各方聘請的證券服務(wù)機(jī)構(gòu)及其從業(yè)人員，參與重大資產(chǎn)重組籌劃、論證、決策、審批等環(huán)節(jié)的相關(guān)機(jī)構(gòu)和人員，以及因直系親屬關(guān)系、提供服務(wù)和業(yè)務(wù)往來等知悉或者可能知悉股價敏感信息的其他相關(guān)機(jī)構(gòu)和人員，在重大資產(chǎn)重組的股價敏感信息依法披露前負(fù)有保密義務(wù)，禁止利用該信息進(jìn)行內(nèi)幕交易。

三、內(nèi)幕信息知情人違反有關(guān)規(guī)定應(yīng)承擔(dān)的責(zé)任

(一)黨紀(jì)處分?！吨袊伯a(chǎn)黨紀(jì)律處分條例》第八十八條規(guī)定，違反有關(guān)規(guī)定買賣股票或者進(jìn)行其他證券投資的，情節(jié)較輕的，給予警告或者嚴(yán)重警告處分；情節(jié)較重的，給予撤銷黨內(nèi)職務(wù)或者留黨察看處分；情節(jié)嚴(yán)重的，給予開除黨籍處分。

(二)刑事責(zé)任?！吨腥A人民共和國刑法》第一百八十條規(guī)定，證券交易內(nèi)幕信息的知情人員或者非法獲取證券交易內(nèi)幕信息的人員，在涉及證券的發(fā)行，證券交易或者其他對證券交易價格有重大影響的信息尚未公開前，買入或者賣出該證券，或者泄露該信息，或者明示、暗示他人從事上述交易活動，情節(jié)嚴(yán)重的，處五年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處違法所得一倍以上五倍以下罰金；情節(jié)特別嚴(yán)重的，處五年以上十年以下有期徒刑，并處違法所得一倍以上五倍以下罰金。

對上述違法活動，按照最高人民檢察院、公安部《關(guān)于公安機(jī)關(guān)管轄的刑事案件立案追訴標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定(二)》(公通字〔2010〕23號)第三十五條規(guī)定，涉嫌下列情形之一的，應(yīng)予立案追訴：(1)證券交易成交額累計在五十萬元以上的；(2)期貨交易占用保證金數(shù)額累計在三十萬元以上的；(3)獲利或者避免損失數(shù)額累計在十五萬元以上的；(4)多次進(jìn)行內(nèi)幕交易、泄露內(nèi)幕信息的；(5)其他情節(jié)嚴(yán)重的情形。

(三)行政責(zé)任。《證券法》第二百零二條規(guī)定，證券交易內(nèi)幕信息的知情人或者非法獲取內(nèi)幕信息的人，在涉及證券的發(fā)行、交易或者其他對證券的價格有重大影響的信息公開前，買賣該證券，或者泄露該信息，或者建議他人買賣該證券的，責(zé)令依法處理非法持有的證券，沒收違法所得，并處以違法所得一倍以上五倍以下的罰款；沒有違法所得或者違法所得不足三萬元的，處以三萬元以上六十萬元以下的罰款。

四、加強鐵路上市公司內(nèi)幕信息管理的對策建議

目前，中國鐵路總公司共有三家上市公司，分別是大秦鐵路股份有限公司、廣深鐵路股份有限公司和中鐵鐵龍集裝箱物流股份有限公司。為進(jìn)一步加強鐵路上市公司內(nèi)幕信息管理，提出四個“強化”對策建議。

(一)強化內(nèi)幕信息管理制度建設(shè)。鐵路上市公司應(yīng)當(dāng)建立健全內(nèi)幕信息知情人登記管理等內(nèi)幕信息管理規(guī)章制度，對內(nèi)幕信息的保密管理、內(nèi)幕信息的流轉(zhuǎn)、在內(nèi)幕信息依法公開披露前的內(nèi)幕信息知情人的登記管理、涉及上市公司重大事項的決策程序、信息披露等方面作出明確規(guī)定，切實加強鐵路上市公司內(nèi)幕信息及內(nèi)幕信息知情人管理。

鐵路上市公司建立健全信息披露事務(wù)管理制度，制定定期報告的編制、審議、披露程序和重大事件的報告、傳遞、審核、披露程序等，鐵路上市公司董事、監(jiān)事、高級管理人員應(yīng)配合鐵路上市公司及其他信息披露義務(wù)人履行信息披露義務(wù)。依法必須披露的信息，應(yīng)在證監(jiān)部門指定的媒體發(fā)布，向所有投資者公開披露信息，不得有虛假記載、誤導(dǎo)性陳述或者重大遺漏，保證披露信息的真實、準(zhǔn)確、完整、及時、公平，同時將其置備于鐵路上市公司住所、證券交易所，供社會公眾查閱。

(二)強化內(nèi)幕信息管理宣傳教育。各有關(guān)部門加強鐵路上市公司內(nèi)幕信息管理等知識的宣傳，強化對內(nèi)幕信息知情人的法制教育，使其全面熟知內(nèi)幕信息保密規(guī)定、履行保密義務(wù)等要求，做到學(xué)以用之。

牽頭鐵路上市公司重大事項研究、籌劃等工作的部門、內(nèi)幕信息知情人應(yīng)認(rèn)真履行保密義務(wù)，做好登記備案，妥善保管內(nèi)幕信息有關(guān)材料，嚴(yán)格保守相關(guān)會議秘密，嚴(yán)禁向親屬、朋友等泄露內(nèi)幕信息。內(nèi)幕信息知情人嚴(yán)禁利用內(nèi)幕信息直接或者間接買賣相關(guān)股票，或者向他人提出買賣相關(guān)股票的建議；嚴(yán)禁本人及其父母、配偶、子女及其配偶買賣或者借他人名義持有、買賣本人直接業(yè)務(wù)管轄范圍內(nèi)的上市公司的股票。

(三)強化對內(nèi)幕信息知情人的管理。鐵路總公司對機(jī)關(guān)部門參與鐵路上市公司重大事項籌劃、論證、決策、審批等環(huán)節(jié)和所任崗位而知悉內(nèi)幕信息的人員強化日常管理，指導(dǎo)鐵路上市公司和總公司相關(guān)子企業(yè)分別對上市公司及其控股子公司董事、監(jiān)事、高級管理人員，所任公司職務(wù)而知悉內(nèi)幕信息的人員以及持有鐵路上市公司5%以上股份的總公司有關(guān)子企業(yè)知悉內(nèi)幕信息的人員強化管理，做好內(nèi)幕信息知情人登記，依法簽訂內(nèi)幕信息保密協(xié)議。

鐵路總公司對聘任的參與鐵路上市公司重大事項籌劃、論證等工作的中介機(jī)構(gòu)及其相關(guān)人員強化管理，鐵路上市公司對持有本公司5%以上股份的路外自然人股東和法人股東及其董事、監(jiān)事、高級管理人員，有關(guān)證券服務(wù)機(jī)構(gòu)及其相關(guān)從業(yè)人員，由于親屬關(guān)系、業(yè)務(wù)往來關(guān)系等原因知悉鐵路上市公司有關(guān)內(nèi)幕信息的人員強化管理，規(guī)范內(nèi)幕信息知情人登記，依法簽訂內(nèi)幕信息保密協(xié)議，清晰界定各方權(quán)利義務(wù)，明確應(yīng)承擔(dān)的責(zé)任。

(四)強化違紀(jì)違規(guī)行為查處力度。鐵路總公司、國鐵股東、上市公司要建立健全與證監(jiān)部門的日常聯(lián)系溝通機(jī)制，加強與證監(jiān)部門的日常聯(lián)系對接，主動配合、積極協(xié)助證監(jiān)部門對鐵路上市公司內(nèi)幕信息管理、防控內(nèi)幕交易行為的監(jiān)督檢查，督促鐵路上市公司進(jìn)一步規(guī)范和加強內(nèi)幕信息管理。

鐵路有關(guān)部門應(yīng)進(jìn)一步加強監(jiān)督檢查，強化對內(nèi)幕信息知情人的違紀(jì)違規(guī)行為的查處力度，按照《中國共產(chǎn)黨紀(jì)律處分條例》《中國鐵路總公司機(jī)關(guān)人員及總公司所屬企業(yè)領(lǐng)導(dǎo)班子成員違紀(jì)違規(guī)行為處分規(guī)定(試行)》(鐵總監(jiān)〔2015〕33號)等規(guī)定，對違反有關(guān)規(guī)定的相關(guān)部門和參與人嚴(yán)格實行責(zé)任追究，切實防范內(nèi)幕交易發(fā)生。

(作者系中國鐵路總公司改革與法律部代理經(jīng)濟(jì)師)

〔責(zé)任編輯：劉鳳新〕

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