◆段昱晨

論股東勞務(wù)出資的實(shí)現(xiàn)方式

◆段昱晨

隨著我國科技知識水平的不斷進(jìn)步和發(fā)展，目前我國已進(jìn)入“十三五”時期，市場上越來越注重對公司企業(yè)發(fā)展的改革與創(chuàng)新，目前以掌握各類生產(chǎn)技術(shù)和管理理念為代表的勞務(wù)資本在公司的成立和發(fā)展過程中起到了至關(guān)重要的作用。而學(xué)界對于勞務(wù)資本是否可以作為公司的一種出資形式也有著不同的觀點(diǎn)，我國在合伙人層面的勞務(wù)出資現(xiàn)已被法律認(rèn)可，但就《公司法》而言并還尚未認(rèn)可公司股東勞務(wù)出資的形式，并且在《公司管理?xiàng)l例》中也明文規(guī)定不允許實(shí)行勞務(wù)出資。隨著公司出資制度的發(fā)展我認(rèn)為勞務(wù)出資具有其可行性和實(shí)現(xiàn)的價值，就我國而言如何在現(xiàn)有環(huán)境下借鑒中外的實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)來實(shí)現(xiàn)勞務(wù)出資值得探討。

勞務(wù)；股東；勞務(wù)出資；實(shí)現(xiàn)方式；對賭協(xié)議

一、勞務(wù)出資的基本概念

勞務(wù)出資制度最早出現(xiàn)于1869年在美國費(fèi)城建立的一個名為勞動騎士團(tuán)的工人組織，但這和現(xiàn)代公司資本制度中的勞務(wù)出資還存在差異。上世紀(jì)50年代美國政治經(jīng)濟(jì)學(xué)家路易斯·凱爾索其提出的“二元經(jīng)濟(jì)學(xué)”理論中論述到人們可以通過付出勞動或資本來取得收入，首次確定了勞務(wù)出資制度的概念。

社會上勞務(wù)資本存在的范圍十分寬泛，既包括日常生產(chǎn)生活中最常見的一般體力勞動，也包括復(fù)雜的腦力勞動或者高級的管理勞動。在探討勞務(wù)出資的理論問題之前，應(yīng)首先明確勞務(wù)資本是否可以用來進(jìn)行出資。根據(jù)理論普遍觀點(diǎn)，一般認(rèn)為只有那種具備了特殊性和專長性的勞務(wù)才可以作為出資標(biāo)的。因?yàn)檫@種勞務(wù)形式能夠在公司的生產(chǎn)經(jīng)營中創(chuàng)造出特殊的價值，并且不是公司內(nèi)所有員工所掌握的簡單勞動技能。

目前學(xué)界也沒有對勞務(wù)出資的概念進(jìn)行統(tǒng)一界定，在研究中勞務(wù)也經(jīng)常同勞動技能、勞動能力、人力資本等其他名詞相互混同，有時也會把這些不同的概念放在一起去探討。目前較為認(rèn)可的一種定義是齊奇在《公司法疑難問題解析》中提出的，他認(rèn)為勞務(wù)出資是指股東以精神上和身體上的勞務(wù)作為出資從而取得股東的身份。根據(jù)可以作為勞務(wù)出資標(biāo)的的勞務(wù)類型的概念，我們可以把勞務(wù)出資認(rèn)定為以具有特殊性和專長性的體力或精神上的勞務(wù)作為出資條件而獲得某種股東權(quán)利的資格。

根據(jù)對于勞務(wù)的定義，用作出資的勞務(wù)資本具有一定的特殊性。首先，勞務(wù)出資具有無形性，其出資的方式主要是指以知識，技藝或管理技術(shù)為主的內(nèi)容，本身并不具備有形資產(chǎn)一樣有固定的外部形態(tài)的屬性，勞務(wù)資本在出資時是一種將知識或技藝付諸實(shí)踐的行為，所以其本身具有無形性。其次，勞務(wù)出資具有過程性，股東若以勞務(wù)資本作為出資方式，其實(shí)現(xiàn)的方式不是一次性完成的，勞務(wù)資本的履行是需要一定的時間和過程的，并且受到個人因素的影響，勞務(wù)出資的履行是股東通過不斷的提供勞動技能來實(shí)現(xiàn)的，所以其具有過程性。此外，勞務(wù)出資還具有專屬性，顯而易見，作為出資標(biāo)的的特殊性和專長性勞務(wù)資本，并不是所有人所具備的，其必然只掌握在少數(shù)勞動者手里，而其他的出資的形式，都可以任意的轉(zhuǎn)讓所有權(quán)和進(jìn)行流轉(zhuǎn)，而勞務(wù)資本則必須與勞動者本身緊密結(jié)合。

我國目前雖然關(guān)于公司出資的法律并沒有認(rèn)可勞務(wù)作為股東出資的方式，但這并不代表勞務(wù)出資是不可行的，隨著公司資本制度向著開放、自由的趨勢發(fā)展，公司對管理能力以及科技生產(chǎn)知識創(chuàng)新能力的重視愈發(fā)凸顯。目前對于以華為、京東、小米、摩拜等我國新興公司企業(yè)而言，在這些公司中管理層的管理水平以及關(guān)鍵崗位的員工所具有的工作技能對于公司的發(fā)展可謂是至關(guān)重要，所以將來公司認(rèn)可以勞務(wù)出資的形式也有其實(shí)現(xiàn)的價值。

二、勞務(wù)出資的合理性分析

從公司的角度來分析，首先，公司的設(shè)立可以看做是物質(zhì)資本所有者和人力資本所有者以盈利為目的而達(dá)成的一種合意。物質(zhì)資本和人力資本共同在公司的設(shè)立和發(fā)展過程中發(fā)揮著不可替代的作用，這些資本所有者創(chuàng)造價值，共同享有企業(yè)所有權(quán)和企業(yè)控制權(quán)。從古至今，勞務(wù)都曾作為契約的重要標(biāo)的物，在各個時代的立法中都有所體現(xiàn)，尤其進(jìn)入了全球化時代的今天，知識競爭日益激烈，公司企業(yè)對于管理型和知識型人才的需求愈發(fā)強(qiáng)烈，為了能夠得到這些提供高質(zhì)量勞務(wù)技能的勞動者，以勞務(wù)出資的方式讓其成為公司的股東就成為了一種可行的舉措。如果將公司的設(shè)立看做是各種類型資本的合法所有者達(dá)成的共同意思表示，那么按照意思自治的原則，只要資本所有者之間能夠協(xié)商達(dá)成一致就可以自行決定采用何種出資形式來設(shè)立公司，這同樣也符合我國《公司法》的立法精神和基本原則。其次，公司在設(shè)立之初出資最主要的作用就是經(jīng)營和發(fā)展公司，按照通常理解，這種出資方式應(yīng)當(dāng)是可以估價以及可以轉(zhuǎn)讓的。但是在公司設(shè)立和經(jīng)營的實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)在發(fā)現(xiàn)，有時候公司也需要擁有優(yōu)秀的管理技能或者高技術(shù)勞動技能的人員來為公司的經(jīng)營和發(fā)展創(chuàng)造價值。所以，只要經(jīng)其他股東認(rèn)可，能為公司日常經(jīng)營和生產(chǎn)活動創(chuàng)造財富的資本都可以用作出資。實(shí)踐中已經(jīng)證明勞務(wù)出資能夠?yàn)楣編砝麧櫍瑤椭景l(fā)展，我國也已允許勞務(wù)出資用于合伙企業(yè)和無限責(zé)任股東之中，所以允許勞務(wù)出資也符合社會發(fā)展的需要。

從公司法角度來分析。目前我國公司法對于資本是否可以作為股東出資形式主要采用“三要件”理論，即價值可確定性、可轉(zhuǎn)讓性以及合法性。而勞務(wù)出資是不符合該理論的。可以發(fā)現(xiàn)公司法目前對出資方式的規(guī)定也是著重于對債權(quán)人的保護(hù)。體現(xiàn)了對“資本信用理念”的執(zhí)著。然而資本信用理念對于公司的發(fā)展是存在缺陷的。在資本信用下，為了保證出資具有償債的功能，很多類型的出資方式被排除，不僅阻礙了公司設(shè)立以及其之后的經(jīng)營發(fā)展，并且在實(shí)踐中也并沒有有效的保護(hù)到債權(quán)人的利益，使得法定的注冊資本并不能發(fā)揮其償債功能，可見資本信用理念已不符合公司設(shè)立發(fā)展的趨勢。

所以公司的出資不應(yīng)過分執(zhí)著于貨幣等實(shí)物資本對公司的作用，而更應(yīng)以實(shí)際出發(fā)，考慮公司的發(fā)展情況和經(jīng)營特點(diǎn)來決定出資方式以及比例。在知識經(jīng)濟(jì)快速發(fā)展的背景下，知識和技藝已經(jīng)成為了推動公司發(fā)展的重要手段，所以新公司法本著“比真金白銀更值錢、更有價值的彩站乃是發(fā)現(xiàn)和創(chuàng)造真金白銀的方法，這種方法就是知識型出資。”股東在設(shè)立公司出資時，應(yīng)根據(jù)自身的實(shí)際情況，對出資方式進(jìn)行自由組合，只要能在公司的生產(chǎn)經(jīng)營活動中創(chuàng)造價值，就不能否認(rèn)勞務(wù)出資的存在價值。

我們在認(rèn)識到勞務(wù)出資在現(xiàn)實(shí)實(shí)踐中有著存在的必要，不能單純的依據(jù)現(xiàn)有法律規(guī)定就全盤否定勞務(wù)出資的可行性和合理性，也不能因?yàn)閯趧?wù)出資符合社會發(fā)展的趨勢就不加限制的將其運(yùn)用到實(shí)踐之中，因?yàn)閯趧?wù)出資的特殊性，如果不加以限制的運(yùn)用，也將導(dǎo)致公司的出資難以有效實(shí)施。因此，對于勞務(wù)出資，我們也應(yīng)該根據(jù)現(xiàn)有法律規(guī)定，采取靈活務(wù)實(shí)的方法，既能滿足公司設(shè)立發(fā)展時對勞務(wù)資本的需要，又能符合現(xiàn)有法律規(guī)定，明確勞務(wù)出資者的責(zé)任承擔(dān)問題，保護(hù)公司其他股東和債權(quán)人的利益不受侵害。

三、勞務(wù)出資的實(shí)現(xiàn)方式探討

目前學(xué)界對于勞務(wù)出資的可行性和制度構(gòu)建的研究大部分是針對前述中所提到的勞務(wù)出資的不可估值性和難以轉(zhuǎn)讓的特性以及對公司債權(quán)人利益的保護(hù)方面給出了制度構(gòu)建上的建議。例如建立勞務(wù)出資的激勵和約束機(jī)制、建立勞務(wù)資本的評估機(jī)制以及勞務(wù)出資的風(fēng)險防范機(jī)制。但根據(jù)我國目前的實(shí)際情況分析，在出現(xiàn)一個法律適用上的問題時，最常見的做法就是根據(jù)立法上的不足之處提出重新設(shè)計法律制度規(guī)范來解決問題，但直接修改公司法有關(guān)出資的內(nèi)容，放開對勞務(wù)出資的限制也不符合我國的實(shí)際情況，并且在對勞務(wù)資本的評估問題上，必須要承認(rèn)的一點(diǎn)是不能確定一種恰當(dāng)可行的評估方法，制定出良好的評估制度和評估規(guī)則。在實(shí)踐中基于勞務(wù)的多樣性以及復(fù)雜性，我們也不能單純依賴通過國家機(jī)關(guān)制定法律法規(guī)來實(shí)現(xiàn)勞務(wù)出資的可能性。隨著我國公司制度的不斷發(fā)展和完善，實(shí)踐中也可以通過各種途徑來實(shí)現(xiàn)勞務(wù)出資并且符合我國現(xiàn)有的法律規(guī)定。

（一）干股方式。干股又可以叫做紅股、技術(shù)股、貢獻(xiàn)股，在公司經(jīng)營中是對一種特殊類型股份的統(tǒng)稱，是指股東再沒有實(shí)際出資的前提下，不參加公司日常經(jīng)營管理活動，不承擔(dān)公司風(fēng)險，但可以享受公司利潤的一種資格。其具有兩個基本特征，一是持有干股的股東享有股東資格，可以參與公司股東分紅；二是干股股東沒有實(shí)際出資。

在我國，為了吸引管理型、技術(shù)型人才，為企業(yè)和公司的發(fā)展創(chuàng)造價值，很多企業(yè)都在實(shí)踐中實(shí)行了技術(shù)和管理人員持有“干股”的措施，也可以被看做是勞務(wù)出資的一種可行的方式。在北京創(chuàng)業(yè)投資協(xié)會所做的“中國私營企業(yè)調(diào)查報告”中記載了8.1%的私營企業(yè)中有人拿干股，干股占資本總額的18.53%?？梢娺@些技術(shù)和管理人員并沒有實(shí)際出資，他們往往是依據(jù)與公司的協(xié)議，以其自身所獨(dú)有的某類特殊價值向公司實(shí)現(xiàn)了出資，獲得了股東資格，這樣公司就可以利用這些人員所掌握的價值為公司創(chuàng)造財富，另一方面這些人員也擁有了股東資格可以參與公司的經(jīng)營管理，并享受股東分紅。

如果把這類在企業(yè)中的技術(shù)和管理人員持有的干股視為勞務(wù)型干股，則他們出資的資本則為其自身所有的勞務(wù)資本，在具體的實(shí)踐中，以勞務(wù)型干股的股東出資不能被計入公司的注冊資本。所以，當(dāng)前的干股方式大多被企業(yè)用來實(shí)現(xiàn)激勵員工以及作為一種薪酬方式來實(shí)行，但可以看出，公司采用干股的方式讓以勞務(wù)出資的人員成為公司的股東，也成為了目前一種可行的勞務(wù)出資實(shí)現(xiàn)方式，只是目前勞務(wù)干股并沒有得到法律的正式承認(rèn)，還存在諸多的限制，在日后也可對勞務(wù)型干股的合法化進(jìn)行探討。

（二）職工持股方式。職工持股，是指企業(yè)給予內(nèi)部職工購買其本企業(yè)股份的權(quán)利，職工以提供勞務(wù)或者資金作為取得股份的對價，從而享受按股分紅等各項(xiàng)股東權(quán)利。所以職工持股的方式也可以作為股東勞務(wù)出資的一種實(shí)現(xiàn)途徑。

西方很多國家都已經(jīng)大力推行企業(yè)的職工持股，將其作為一項(xiàng)新型的福利政策，在推行這一政策時給予了大量的優(yōu)惠，如減免稅收、優(yōu)惠價持股等，同時也調(diào)動了員工的積極性。激勵他們積極勞動創(chuàng)造價值。

我國在20世紀(jì)80年代推行股份制企業(yè)改革的同時也在實(shí)踐中嘗試了職工持股。該方式開始在全國推行。值得一提的是，職工持股在我國是在股份合作制企業(yè)中實(shí)行，在股份合作中，職工持有的股權(quán)并以此按股分紅，來源于其在企業(yè)中的勞動投入。隨著時間的推移，我國對于職工持股的實(shí)踐也經(jīng)歷了不斷嘗試和中斷的反復(fù)。和國外不同，我國規(guī)定職工取得股份的方式只能是職工出資認(rèn)購或者從職工的部分勞務(wù)積累（如工資、可支配公益金等）匹配股份。所以實(shí)質(zhì)上公司職工還是以貨幣出資的形式成為了股東。但這種方式并不符合實(shí)際情況，企業(yè)中的職工通常情況下沒有足夠的資金來購買公司股份，這對于公司的經(jīng)營和創(chuàng)造職工的勞動積極性也是不利的。所以使用職工持股的方式來實(shí)現(xiàn)勞務(wù)出資。這樣的方式既符合國家的現(xiàn)有政策，同時也能真正發(fā)揮職工持股給企業(yè)帶來的優(yōu)勢，激勵了企業(yè)職工的積極性，也滿足了企業(yè)對技術(shù)和管理的需求。

（三）對賭協(xié)議方式。對賭協(xié)議，理論界對于其定義也有分歧，一些觀點(diǎn)認(rèn)為對賭協(xié)議是投、融資之間針對企業(yè)發(fā)展所面臨的不確定性，為了確保自身利益從而制定的一系列金融條款。還有觀點(diǎn)認(rèn)為對賭協(xié)議是一種期權(quán)，對賭雙方在達(dá)成一致協(xié)議時，對于企業(yè)未來情況的一種約定。在出現(xiàn)約定條件的情況下，投資方將行使某種權(quán)利，在不出現(xiàn)約定的條件時，融資方將行使某種權(quán)利。實(shí)際上也就是公司與協(xié)議另一方對公司未來發(fā)展的不確定因素進(jìn)行約定，并以該條件能否實(shí)現(xiàn)作為標(biāo)準(zhǔn)而進(jìn)行的雙方之間的一種權(quán)利義務(wù)的約定。

在實(shí)踐中，具有相關(guān)管理技能或掌握相關(guān)技術(shù)的人員可以通過與公司簽訂對賭協(xié)議，約定將其所掌握的相應(yīng)的勞務(wù)資本作為出資的形式進(jìn)行投資以幫助公司發(fā)展生產(chǎn)經(jīng)營業(yè)務(wù)，作為公司的股東。當(dāng)公司的發(fā)展在未來一定時期內(nèi)達(dá)到雙方約定的相應(yīng)條件時，一般以該公司未來的經(jīng)營業(yè)績作為合同的變頻第。提供勞務(wù)出資者也會相應(yīng)的享受股東分紅等各項(xiàng)權(quán)利，若無法達(dá)到約定條件，則會喪失股東資格。

可以發(fā)現(xiàn)，對賭協(xié)議在現(xiàn)階段是一種解決勞務(wù)出資問題的可行方案。因勞務(wù)資本本身具有過程性、專屬性和不可估值性，所以出資者以勞務(wù)形式向公司出資是否能夠有效的幫助公司生產(chǎn)經(jīng)營，保障公司的利益，就可以通過對賭協(xié)議在公司未來經(jīng)營期間約定相應(yīng)的條件，來保證出資者能夠真實(shí)的將自己所掌握的專業(yè)技能用來幫助公司的生產(chǎn)經(jīng)營。此外，根據(jù)意思自治理論，只要協(xié)議雙方的意思真實(shí)有效，因而可以保證其合法性。

四、結(jié)語

公司的成立和發(fā)展越來越需要掌握核心技術(shù)的員工和先進(jìn)管理理念的人才，在實(shí)踐中，公司也在不斷嘗試用各種方法引入勞動資本來推動公司的擴(kuò)大與進(jìn)步。在我國目前有關(guān)公司出資的相關(guān)法律并沒有明確規(guī)定勞務(wù)資本可以作為一種可行的出資方式的背景下，若采用對賭協(xié)議、職工持股等途徑，實(shí)現(xiàn)勞務(wù)出資的可行性，可以讓勞務(wù)這種出資形式真正發(fā)揮其經(jīng)營功能，也符合當(dāng)前倡導(dǎo)充分發(fā)揮知識、技術(shù)、管理等生產(chǎn)要素在創(chuàng)造社會財富中的作用的大趨勢。所以這些途徑也能為公司實(shí)現(xiàn)勞務(wù)出資提供相應(yīng)的借鑒。

[1]王楠.我國勞務(wù)出資制度的立法不可行性探索.商場現(xiàn)代化,2006年3月（下旬刊），第32頁.

[2]齊奇.公司法疑難問題解析.法律出版社,2004年版,第27頁.

[3]詹子友.勞務(wù)出資法律制度的完善.大慶師范學(xué)院學(xué)報,2006年第2期.

（作者單位： 湖南師范大學(xué)法學(xué)院）