楊博

摘要：自從德國在19世紀提出比例原則后，比例原則目前已被美國、英國、日本等許多國家采納吸收，也成為了我國行政法學的重要內容之一，但與其他原則相比還沒有引起大家足夠的重視，大家一般都是簡單地把它歸入合理原則之下。實際上，比例原則在我國行政法治發(fā)展中所發(fā)揮的作用和定位，是很值得我們去討論和研究的。本文將試從比例原則在我國行政法治中的定位進行剖析，探討比例原則對我國現(xiàn)代行政法發(fā)展的價值。

關鍵詞：行政法治；比例原則；位階

中圖分類號：D922.1文獻標識碼：A文章編號：2095-4379-（2017）02-0275-01

德國行政法學之父奧托麥耶在其著作《德國行政法》中，闡述了一項行政權運行的基本規(guī)律：行政權追求公共法益應當具有超越私人法益的優(yōu)越性，但是行政權對人民的侵害必須符合目的性，并采用最小侵害的方法。即我們所說的比例原則。而麥耶曾把比例原則奉為行政法的“王冠原則”。

一、比例原則的內涵

首先，我們要認清楚比例原則的內涵，比例原則是指行政機關實施行政行為應兼顧行政目標的實現(xiàn)和保護相對人的權益，如果為了實現(xiàn)行政目標可能對相對人權益造成某種不利影響時，應使這種不利影響限制在盡可能小的范圍和限度，使二者處于適當?shù)谋壤?。關于其內涵，學界一般認為包括三方面內容：（一）妥當性原則，即行政主體行使行政權力時采取的行為、措施應有利于所追求的目的的實現(xiàn)，不然就是違反妥當性原則。（二）必要性原則，就是說如果在很多種可以實現(xiàn)公益的措施而不得不侵害公民的權益，這種措施必須是侵害程度最小的。（三）狹義比例性原則，又稱為均衡原則，即實現(xiàn)公益的國家措施如果是必不可少的，那么通過這種措施所實現(xiàn)的公益與其造成的侵害必須成比例。

二、比例原則的定位

其次，若要借鑒這個原則，就必須明確其在一個國家法律體系中的位階，而學界通說大概有三種理論觀點。第一種觀點是比例原則劃分到憲法性原則內，即是說所有部門法，所有國家行為都適用該原則。第二種觀點是將比例原則歸到行政法上的基本原則。讓比例原則凌越于行政法上的各個領域，新的學說不再僅僅認為比例原則只適用于侵害行政行為，同時還適用于行政給付這樣的授益行政行為。而最后一種觀點認為比例原則應當是一項行政法上的特殊原則。據(jù)此，筆者認為要讓比例原則發(fā)揮作用，解決其在行政法治體系中的位階問題，可以將比例原則作為行政法上的基本原則。

若將比例原則確定于憲法層次，那就是說所有國家措施，所有法律領域都要應用此原則，筆者認為這并不是很妥當。尤其是在立法領域和私法領域。對于立法領域，其實比例原則是由學者的理論和現(xiàn)實中的運用所合成出來的原則，自身的內涵相比較而言是蒼白并且不夠嚴密的，像這樣定位于憲法原則實屬因特別目標或者需求而被擴大利用，從現(xiàn)實情況來看，負擔繁重和任務多元化的違憲審查機關會處于急迫地尋求可以為憲法控制的之方法和工具的境地下，也就導致違憲審查機關只要一碰上要制約國家權力的情形時，就會傾向于適用比例原則，從而持續(xù)擴張比例原則應有之義，這時比例原則失去了自己的本質，淪為了一個徒有其表的工具，即是說違憲審查機關可以憑借比例原則之名，使其獲得不被制約及凌駕一切的權力，很明顯這是違背比例原則的宗旨的。

將比例原則定位為行政法上的基本原則，我們會發(fā)現(xiàn)比例原則擁有作為一項基本原則所應當具備的特質：（一）普遍適用性。該原則可以運用于任何行政法領域。（二）抽象性。比例原則的內容并沒有提供具體的適用進路，而是抽象化地指導適用于各個領域。（三）補增性。在具體的法律條文沒有規(guī)定時，比例原則可以適用，發(fā)揮備胎一般的功能，為復雜的案件提供一種新的思路。（四）能動性。比例原則不是滯后的，它會隨著時代的變化和發(fā)展，不斷補充新的內涵，例如現(xiàn)代理論中對給付行政行為的適用。此外，將比例原則定位于行政法上的基本原則還有下列一些優(yōu)勢：（一）層次脈絡明晰。比例原則擁有三個非常準確的亞原則，分別被適用于不同的階段。（二）內容科學。比例原則是對公益和私益的權衡，考慮其是否符合比例關系，具備很強的條理性。（三）簡易性。由于比例原則的內容復合了數(shù)學還有經(jīng)濟等學科的知識，在適用時可以建模剖析對策，以得出最科學的結論。

三、結語

綜上所述，結合我國的基本國情，筆者認為比例原則在我國行政法治體系中應當被確立為一項行政法上的基本原則，而且要發(fā)揮它作為行政法學領域中“王冠原則”的作用，貫穿于行政法治各個領域之中，這才能夠與現(xiàn)代行政法治趨勢的發(fā)展相符合，從而推動中國現(xiàn)代行政法治的建設與發(fā)展，最終實現(xiàn)建設社會主義法治體系的宏偉目標。

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