汪 雪

中南財經(jīng)政法大學法學院，湖北 武漢 430073

部門法視角下共享單車ofo現(xiàn)存法律問題分析

汪 雪

中南財經(jīng)政法大學法學院，湖北 武漢 430073

2015年7月4日，國務院印發(fā)《國務院關于積極推進“互聯(lián)網(wǎng)+”行動的指導意見》。通俗的說，“互聯(lián)網(wǎng)+”就是“互聯(lián)網(wǎng)+各個傳統(tǒng)行業(yè)”，但這并不是簡單的兩者相加，而是利用信息通信技術以及互聯(lián)網(wǎng)平臺，讓互聯(lián)網(wǎng)與傳統(tǒng)行業(yè)進行深度融合，創(chuàng)造新的發(fā)展生態(tài)。在傳統(tǒng)的交通領域，也掀起了一股“互聯(lián)網(wǎng)+”的浪潮。“互聯(lián)網(wǎng)+交通”的模式，讓傳統(tǒng)的出行方式變得更加高效。發(fā)展勢頭迅猛的共享單車ofo就是在校內(nèi)出行領域的“互聯(lián)網(wǎng)+交通”的先行者。但在這一新興經(jīng)濟模式迅速開拓市場的同時，許多法律問題也接踵而至。

互聯(lián)網(wǎng)+；共享單車ofo；部門法

2015年的夏天，ofo團隊的先行者們，一群在校大學生響應李克強總理的號召，在北大校園里發(fā)起了一場創(chuàng)業(yè)活動：號召2000名共享車主攜車加入共享計劃。他們的愿景是：讓3萬名北大學生隨時隨地有車騎。在共享經(jīng)濟的大背景下，時至今日，ofo共享單車憑借低廉的價格、親民的外形和方便快捷的使用方式很快席卷了各大城市，占領了全國高校的市場。但在其迅速成長和崛起的同時，運營方、使用方以及社會政策環(huán)境等方面的問題也漸漸凸顯，成為其前進路上不得不面對的挑戰(zhàn)。

一、民法視角下現(xiàn)存的問題分析

(一)個人信息保護問題凸顯，易侵犯個人人格權

共享單車ofo的現(xiàn)行模式存在泄漏用戶信息的巨大風險，這可能會造成對用戶個人信息安全的侵害。一是在定位方面，每次出行使用單車時APP會自動彈出提醒要求用戶打開GPS定位設置。在這種定位模式下，用戶個人的活動及位置信息往往會在網(wǎng)上共享，容易被不法分子加以利用，危及用戶人身及財產(chǎn)安全。二是在用戶信息審核管理方面，ofo對高校市場用戶采取上傳個人資料(包括姓名、學校、學號、個人校園卡照片)的方式進行人工審核認證。在這種單一審核認證方式下，ofo獲取了學生個人資料，雖是出于對自身合理利益的維護，但其并未對學生的信息資料提供可靠保護，讓許多潛在用戶“望而卻步”。

在信息安全問題頻發(fā)的時代，用戶們的擔憂不無道理。針對這一問題，全國人民代表大會常務委員會已發(fā)布并實施《關于加強網(wǎng)絡信息保護的決定》，《網(wǎng)絡安全法》也已發(fā)布并將于2017年6月1日正式生效。與此同時，在2016年11月31日提交二審的《中國民法總則(草案)》中已經(jīng)加入關于個人信息保護的條款，《個人信息保護法》的立法工作也在加緊進行中。在國家加大個人信息保護力度的大形勢下，共享單車運營者必然要審時度勢，為用戶的個人信息管理提供更全面的保護。

(二)租賃模式下合同條款不明導致用戶的違規(guī)使用問題

現(xiàn)行的ofo共享模式是一種租賃經(jīng)濟的模式，用戶在每一次使用小黃車實際上都是與運營者訂立一個租賃合同。這種租賃模式的優(yōu)勢使得小黃車得以不斷在各大高校的校園里攻城略地，但是由于合同條款不明，特別是對于合同義務、違約責任、侵權損害賠償責任的約定不明，也導致用戶違規(guī)濫用小黃車的現(xiàn)象頻頻發(fā)生。

一方面，有人惡意毀壞車輛、亂涂亂畫。這種惡意破壞他人合法財產(chǎn)的行為顯然是不合法的，運營方應積極建立健全單車損壞追責機制，依法要求毀壞者賠償損失。另一方面，“一車一鎖”的模式使得許多無良使用者仍有將單車據(jù)為己有的可乘之機，甚至經(jīng)過涂抹車輛編號、記住密碼的方式達到無償使用單車的目的。在分時租賃的模式下，用戶負有合理使用單車以及在使用完畢后返還的義務，將小黃車恢復至“待租用”的狀態(tài)。在司法實踐中，如果承租人違約，于租賃關系存續(xù)期間或終止后非法將租賃物占為己有，顯然是違反民事法律規(guī)定的，如果數(shù)額較大還可構成侵占罪。

二、商法視角下現(xiàn)存問題分析

(一)融資泡沫問題——資本監(jiān)管難度大

高速發(fā)展、迅速拓展的共享單車的背后，離不開一雙雙資本大手的推動。在短短不到兩年的時間內(nèi)，ofo共享單車就歷經(jīng)六輪融資，獲得上億資金。在互聯(lián)網(wǎng)領域創(chuàng)業(yè)融資的浪潮下，熱衷于共享單車領域的狂熱投資者、屢破新高的融資額以及每輪融資之間不斷縮減的時間差，讓人不得不警惕資本市場的泡沫。

當前我國針對風險投資問題，僅有1999年12月30日頒布實施的《國務院辦公廳轉發(fā)科技部等部門關于建立風險投資機制若干意見的通知》以及相關部門規(guī)章予以規(guī)制，嚴重缺位的立法、模糊籠統(tǒng)的行政法規(guī)顯然已不能適應當前互聯(lián)網(wǎng)經(jīng)濟發(fā)展的需要。由于互聯(lián)網(wǎng)行業(yè)融資存在法律空白，所以，如果任由表面上蓬勃繁榮的資本風投市場繼續(xù)發(fā)展，必將對逐漸拓展的互聯(lián)網(wǎng)市場產(chǎn)生影響，容易引發(fā)融資泡沫問題，甚至引發(fā)金融市場的動蕩①。誠然，當前互聯(lián)網(wǎng)創(chuàng)業(yè)領域的發(fā)展需要巨額資本的推動和促進，但一味依賴資本在背后的運作，讓共享單車領域的發(fā)展成為“燒錢”的戰(zhàn)爭，那么這場硝煙散去，剩下的不只是垂頭喪氣的創(chuàng)業(yè)者們，還有悔不當初的投資者們。對于ofo共享單車這一新型經(jīng)濟發(fā)展模式的代表而言，如何在資本浪潮中制定合理成本，優(yōu)化資本利用率顯得尤為重要。

(二)運營模式問題——公司內(nèi)部治理不完善

共享經(jīng)濟在Uber、滴滴的推動下，成為當下最熱的風口。共享單車ofo雖然是因為創(chuàng)業(yè)者對騎行的熱愛而成立，但是在模式設計上，在全球范圍內(nèi)首創(chuàng)無樁單車共享模式，顛覆了傳統(tǒng)的出行方式，創(chuàng)造了全新的出行體驗。共享單車市場一經(jīng)開拓，吸引了眾多投資者的同時，不少創(chuàng)業(yè)者也加入“互聯(lián)網(wǎng)+單車”這一浪潮，想在單車市場分一杯羹。

目前，共享單車ofo在校園市場中存在諸如管理混亂、單車大量毀損等亂象，以及存在的面對由滴滴領投的C輪融資沒有合理計劃致使這筆錢沒有發(fā)揮實際效應等問題，便是由于其目前這種公司內(nèi)部治理模式、治理結構的不完善所致。共享單車ofo在改進公司內(nèi)部治理結構，完善公司管理層方面還有很長的路要走。

三、經(jīng)濟法視角下現(xiàn)存問題分析

(一)市場失靈問題凸顯，但無法進行有效調控

B2C分時租賃模式下的使用者道德素質問題，是當前所有共享單車運營者共同面對的一大挑戰(zhàn)。相較于Mobike、小鳴單車等競爭者，按理說ofo單車維護管理成本應該更低廉，但事實上并非如此。在第一代小黃車投入使用之后，惡意破壞車身車鎖、單車私用、利用支付漏洞無償使用等問題層出不窮，考驗著使用者的道德素質和整個社會的人性。

由于單車的共享性高、分散度大，針對這一道德問題，各大單車公司除了升級單車、投入更多的線下運營監(jiān)管人員之外別無他法。盡管許多高校的大學生用戶在使用單車時已經(jīng)進行實名②注冊，運營方掌握著用戶信息，但單車的利用率極高，要想具體追責到每個用戶，難度頗大。此外，現(xiàn)實中道德問題往往來源于非注冊用戶，這些使用者往往不費吹灰之力將單車據(jù)為己有，在這種情況下，實地調查追責的成本顯然大大高于置換一輛新車的費用，運營方只能自認倒霉。在這種情況下，政府監(jiān)管和立法關于分時租賃模式的規(guī)制缺失等問題暴露無遺。盡管道德素質問題的挑戰(zhàn)我們無法預知和杜絕，但依靠法律法規(guī)的健全完善、政府宣傳教育監(jiān)管、運營方增加維護監(jiān)管人員的投入，促進信用規(guī)則體系的完善，這一狀況必將得到改善。

(二)盈利模式存在不正當競爭之嫌

共享單車ofo目前已進入全國21座城市的200多所高校，以及北京上海等城市白領聚集地，單車投放量已超過11萬。假設每輛自行車的補貼成本為50塊，則11萬輛自行車成本為550萬；假如自行車1年的維修費為40元，則一年的維修費用為440萬；車輛丟失和報廢成本，每輛車生產(chǎn)成本為200塊左右，以每年18%(現(xiàn)報廢率接近30%)的報廢和損失率計算，則一年丟失的成本為396萬；假設每個學校需要6名(現(xiàn)在每個維修點：2-3固定職工，4-5名兼職)維修員工，每名維修人員的平均工資是4000元，每月工資是480萬，則每年的工資是5760萬。

粗略估算下來，ofo共享單車每年的運營成本令人咋舌。而其目前仍在推行的每日首單免費、現(xiàn)金紅包和現(xiàn)金折扣等優(yōu)惠，使得用戶幾乎是在長期無償使用小黃車，這不禁令人懷疑ofo能否從這種“燒錢式”的市場營銷策略中真正獲利。從短期來看，低價甚至無償提供單車使用服務雖然能夠使用戶從中獲益，在某種程度上企業(yè)也達到了擴張市場的目的，但從長遠而言，若繼續(xù)維持這一狀態(tài)，高額的運營維護成本必將使新興中小互聯(lián)網(wǎng)經(jīng)濟體盈不抵虧，喪失其原有的價格優(yōu)勢，最終在資本的浪潮中無法立足。此外，以極為低廉的價格吸引用戶、搶占市場，從而排擠其他同行競爭者，不免有惡意營銷、操縱市場的不正當競爭行為之嫌。

四、刑法視角下現(xiàn)存問題分析

共享單車ofo自1.0版本問世以來就備受詬病。低廉的單車成本雖然為企業(yè)創(chuàng)造了廣闊的盈利空間，但另一方面其不僅帶來了不好的用戶體驗，也造成了大量小黃車損毀、流失的問題。

比如其廣被吐槽的“形同虛設”的密碼鎖。由于小黃車的鎖難以真正發(fā)揮作用，使得許多無良使用者仍有將單車據(jù)為己有的可乘之機，甚至經(jīng)過涂抹車輛編號、記住密碼的方式達到“一勞永逸”、無償使用單車③的目的。在這種情況下，如果用戶私自占有小黃車，如果數(shù)額較大，則有可能構成侵占罪，觸犯刑事法律。

此外，在共享單車席卷校園的情況下，由于其管理措施不到位，導致存在某些校外人士直接偷盜小黃車的現(xiàn)象，導致校內(nèi)共享單車大量流失④。從刑法角度而言，這是構成盜竊罪的行為。對于這種盜竊小黃車的行為，如果達到刑法規(guī)定的標準，共享單車ofo運營者也可通過刑事訴訟的手段來維護企業(yè)合法權益。

五、行政法視角下現(xiàn)存問題分析——制度保障困境

共享經(jīng)濟的概念一經(jīng)提出，許多產(chǎn)業(yè)披上新經(jīng)濟和“互聯(lián)網(wǎng)+”的華麗外衣，游走在監(jiān)管的灰色地帶，造成了不公平競爭。肆意生長、野蠻擴張的共享單車市場也不例外，單車出行是對同樣時興的網(wǎng)約車出行方式的一種補充，但其目前的發(fā)展大有蓋過后者之勢。針對網(wǎng)約車市場，政府部門已出臺《網(wǎng)絡預約出租汽車經(jīng)營服務管理暫行辦法》，并于2016年11月1日正式開始施行。

但對于共享單車市場，政府仍需做出填補監(jiān)管空白的努力，否則過于急速發(fā)展的單車市場可能會對經(jīng)濟環(huán)境的穩(wěn)健發(fā)展造成不利影響。這一方面是為了對使用者和運營者的合法利益進行平衡，維護和保障各方合法權益；另一方面，更是為了維護市場經(jīng)濟秩序，促進共享單車市場的穩(wěn)步拓展。

共享經(jīng)濟發(fā)展模式，應該更加“接地氣”，同時回歸共享和社交的本質，在公平和合規(guī)的前提下，和傳統(tǒng)經(jīng)濟相互競爭和補充，這才是其未來健康發(fā)展的道路。

[ 注 釋 ]

①韓倩倩.共享單車背后的資本論戰(zhàn)[J].資本前沿，2017(3).

②鄧甜.從南京共享單車實名制淺析共享經(jīng)濟的發(fā)展現(xiàn)狀及管理策略[J].中國戰(zhàn)略新興產(chǎn)業(yè)，2017.

③李艷.共享單車呼喚“共享誠信”[J].中國商界，2017(3).

④李嘉瑩，王佳妮，張叢杉.針對校園共享單車違規(guī)開鎖問題的成因及對策研究[J].時代經(jīng)貿(mào)，2017(1).

[1]李艷.共享單車呼喚“共享誠信”[J].中國商界，2017(3).

[2]李立娟.共享單車迎來“監(jiān)管潮”[J].法人，2017(3).

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2095-4379-(2017)24-0032-02

汪雪(1997-)，女，山東臨沂人，中南財經(jīng)政法大學法學院，本科在讀，研究方向：法學。