□寧波市國土資源局海曙分局 李 峰

對當前違法用地整治的幾點思考

□寧波市國土資源局海曙分局 李 峰

結合基層面臨的違法用地整治現(xiàn)狀，筆者認為十三五違法用地查處工作總的思路可以考慮為“堅決遏制增量，推進消化存量”，兩條腿走路。在堵疏結合的前提下，如何有效破解違法用地查處難、制止難、執(zhí)行難是近年來困擾基層國土執(zhí)法人的“心病”?，F(xiàn)結合實際情況和筆者不太成熟的思考談幾點思路和想法，有些想法可能比較大膽，突破現(xiàn)有的法律法規(guī)限制。

一、遏制增量是重點

一直以來，違法用地“發(fā)現(xiàn)難、制止難、查處難、執(zhí)行難”是一個普遍的問題，從實際情況看，隨著技術手段提高和制度建設的完善，四難中的“發(fā)現(xiàn)難”已不是主要難題，真正的難題是“制止、查處、執(zhí)行”。未來的違法用地整治關鍵是做好及時制止，消滅在萌芽，減少由此帶來執(zhí)行到位的社會成本，減少對抗性。筆者認為，可以通過幾種途徑探索遏制違法增量。

1.修改相應法律法規(guī)（法律層面）

做好頂層設計非常重要，《土地管理法》看似嚴厲，實際上操作性不強，某種程度上事實的大量違法用地處置不到位更嚴重侵蝕了《土地管理法》的嚴肅性（相關例子很多，具體不展開）。修法已是必要的，應該更多考慮現(xiàn)實操作性。比如修改不合時宜的條款（如農(nóng)村村民個人建房只有拆除的條款）……

2.黨委政府主體責任（制度層面）

很多地方建立了《國土資源執(zhí)法監(jiān)察共同監(jiān)管責任機制》，問題的關鍵在于落實，往往流于形式，真正效果不甚理想。個人覺得應該繼續(xù)督促落實好“共管機制”，有的地方存在“共管”變“都不管”的現(xiàn)象，因為現(xiàn)在體制下，往往共管機制會開不起來、聯(lián)絡不暢，各部門從自身利益出發(fā)推諉、拖延現(xiàn)象一定程度上存在。將地方黨委一并納入共管機制，黨委政府作為責任主體、部門協(xié)同配合，需要有聯(lián)絡機制推動日常工作，信息互享互通。建議上級政府在考核時，或者地方督察局在例行督察或專項督察時，將履行“共同監(jiān)管責任”的落實情況作為督察內(nèi)容，來推動該項制度能真正落實。

筆者認為，是否管得住違法用地，關鍵還是在基層黨委政府。據(jù)統(tǒng)計，違法用地中地方政府或主導的違法用地、村集體違法用地、企事業(yè)單位違法用地，宗數(shù)和面積比例還是占大頭。如何管控好違法用地，關鍵是“帽子”和“成本”。對于基層政府主要領導，應該將違法用地，特別是違法占用耕地（基本農(nóng)田）列入其任期內(nèi)考核內(nèi)容，超過某個面積或比例，一票否決。對于企業(yè)違法用地要動用綜合手段，提高其違法用地“成本”，比如對違法用地的企業(yè)，建立黑名單，甚至參考法院公布“老賴名單”，將違法用地主體信息在報紙、電視、雙微等平臺上公布，信息共享，列入“社會征信系統(tǒng)”，影響涉及其個人辦信用卡、貸款，與黨代表、人大代表、政協(xié)委員等資格身份相關聯(lián)。

筆者認為，是否管得住違法用地，還要管控好村級違法用地。在基層實務中，如何遏制村集體組織違法沖動和強化村集體責任非常重要。村集體主導或默認的違法用地占了很大比重，但對村集體處理較輕，或難以落實。應該強化村民民主管理制度，落實村集體保護責任。同時，繼續(xù)推進“耕地保護激勵機制”，通過制度和轉移支付等多種方式，真正使得保護者、守法者得到好處。

3.因地制宜，推進綜合行政執(zhí)法（技術層面）

推進綜合行政執(zhí)法是目前有效手段之一，當然各地情況有所不同。浙江省政府2015年下發(fā)《關于深化行政執(zhí)法體制改革全面推進綜合行政執(zhí)法的意見》（浙政發(fā)〔2015〕4號），2015年12月，省編辦和省國土資源廳下發(fā)了《關于建立市縣國土資源部門與綜合行政執(zhí)法部門協(xié)作配合機制的指導意見》（浙編辦發(fā)〔2015〕64號）。目前各地推進進度不一。筆者認為，十三五期間，基層層面推進綜合行政執(zhí)法是一個方向，應該單獨成立“綜合行政執(zhí)法局”（可在原城市管理局基礎上，將具有執(zhí)法職能的規(guī)劃、建設、環(huán)保、工商、水利等部門，職責重新整合）。這里首先要對具有行政執(zhí)法職權的部門對應的職責進行重新梳理，理清職責職能部門與綜合行政執(zhí)法局的職責邊界。其次對涉及單位人編崗重新核定，在不增加的前提下，根據(jù)職能劃轉情況調(diào)配編制和人員。

從國土資源部門角度，現(xiàn)階段可以將非法占地、非法轉讓、破壞耕地、拒不履行土地復墾義務、未按規(guī)定進行表土剝離、臨時用地或設施農(nóng)用地上違法行為、非法開采礦產(chǎn)資源、非法轉讓礦產(chǎn)資源等行政執(zhí)法事項，逐步納入綜合行政執(zhí)法局，從而解決國土資源部門手段單一，無法有效制止違法行為的問題。借助綜合執(zhí)法局，能在發(fā)現(xiàn)新增違法后，依據(jù)其他部門法，采取行政強制措施有效消滅在萌芽狀態(tài)。

4.調(diào)整思路改變部分不合時宜的政策（政策層面）

以重點項目、政府主導項目違法用地為例。在基層查處違法用地時，往往遇到重點項目、政府主導項目難以調(diào)查取證造成制止難、查處難、執(zhí)行難。針對重點項目，特別是省市以上的重點項目，由于現(xiàn)行審批制度存在審批周期長，一般從前期準備到正式批準需要1-2年甚至更長時間，但項目資金和工期卻很緊的問題，造成了重點項目未批先用、邊報邊用等現(xiàn)象特別突出。筆者認為，上級部門可以換個角度看問題，這些重點項目（特別是省市以上的重點項目）最終都會在2-3年內(nèi)批下來，也就是說，批準只是個時間問題。既然如此就應該考慮，在頂層制度設計層面參考前幾年出臺的“關于先行用地的政策”，將這個政策放寬到省市重點項目以上，明確只要這些重點項目立項、選址、用地預審后，即可視為合法用地，不再列入違法用地范圍，只是相關審批部門要內(nèi)部跟蹤，如果到時出現(xiàn)嚴重的少批多占等問題，再嚴格依法依規(guī)查處到位。

二、消化存量是難點

逐步消化存量違法用地與控制新增違法、解決遺留問題密切相關，這里涉及的情況更加復雜。消化存量違法用地最大的問題其實是執(zhí)行難的體現(xiàn)。據(jù)了解，大部分存量違法用地在處罰程序上都已到位，已依法作出行政處罰，只是行政處罰的內(nèi)容沒有得到執(zhí)行、申請法院強制執(zhí)行無法落實、對責任人處理到位更難以實現(xiàn)。在符合各種條件的前提下，對可以補辦手續(xù)的違法用地，按程序補辦用地手續(xù)，違法者要付出合理的成本（不能低于正常取得用地的成本）。從消化存量違法用地角度，談幾點想法。

1.通過裁執(zhí)分離逐步解決處罰決定中“責令限期拆除違法建筑、恢復原狀”等內(nèi)容（這是基層遇到的最難落實的部分）

在基層實踐中，遇到的問題是國土資源部門走完程序，申請法院強制執(zhí)行，法院不受理或受而不執(zhí)。去年以來省高院就非訴行政案件的執(zhí)行出臺了“裁執(zhí)分離”制度，在程序上解決了這個問題，使得國土資源部門至少能在程序上走完，但是實際執(zhí)行情況還是不容樂觀，大部分情況下處于“裁而不執(zhí)”。因為這個燙手山芋無論是法院，國土資源部門、鄉(xiāng)鎮(zhèn)政府、綜合執(zhí)法部門等，均不愿意真正執(zhí)行。

2014年浙江省為例省高院出臺《關于推進和規(guī)范全省非訴行政執(zhí)行案件“裁執(zhí)分離”工作的紀要（試行）》（浙高法〔2014〕18號），從實際效果看，相當于增加了一道程序，延長了走程序的時間，實際問題難解決，比如法院可以與政府協(xié)商，可以裁定由基層政府、綜合執(zhí)法部門或國土部門等組織實施……如果裁定給國土部門執(zhí)行，那是換湯不換藥，國土部門根本沒有力量執(zhí)行；如果裁定給基層政府執(zhí)行，沒有對基層的考核、約束，絕大多數(shù)情況下同樣不會執(zhí)行；基層綜合執(zhí)法部門在尚未建立的情況下，原有的城管隊伍也難以有效執(zhí)行。仔細看看裁執(zhí)分離實行的地方，效果不理想，裁定后真正執(zhí)行的極少，很多時候僅僅是為了裁定而裁定，程序都停留在紙面。裁定無法執(zhí)行，導致違法事實繼續(xù)長期存在，導致違法者繼續(xù)無成本或低成本，導致相關的信訪難以平息。

筆者認為，裁定能否得到執(zhí)行或一定程度上得到執(zhí)行很重要。對“拆除、恢復原狀”的執(zhí)行全部拆除、恢復原狀，從現(xiàn)實性看不可能，會造成社會資源的巨大浪費，可能還會引起不穩(wěn)定因素。相比之下，分類處置更穩(wěn)妥，選擇一小部分性質惡劣、上級批示、群眾重點舉報、房屋存在安全隱患、落后或淘汰產(chǎn)業(yè)等違法用地拆除復耕到位。對于更大部分需要“拆除、恢復原狀”的違法用地，在實際操作上，可以考慮由地方政府或村集體代管，違法主體繼續(xù)使用的，按照市場價評估（類似地塊正規(guī)出讓金額度），測算出每年需要繳納的“地租和房租”（可根據(jù)市場變化定期評估，更新參考數(shù)據(jù)……此處不展開）。這有兩點好處。一是提高違法主體的違法成本（否則不用繳納、又無法拆除，違法者成本極低，甚至變成免費使用），避免了全部拆除帶來的社會資源浪費，也可能讓一部分無法承受年費的違法主體主動退出。這時可以考慮拆除恢復原狀，或者臨時作為公共設施、公益設施用途。如果擬作為永久使用的，待規(guī)劃調(diào)整后補辦手續(xù)，或者“總量平衡”拆除復耕等質等量的合法的低效建設用地或農(nóng)村宅基地、工礦地等。二是如果違法主體繼續(xù)使用或其他主體使用，必須繳納對應的“地租和房租”，收取的費用，歸入地方政府主導的“耕地保護激勵基金或其他農(nóng)業(yè)基金”，用增加的違法成本來補償耕地保護或反哺農(nóng)業(yè)農(nóng)村建設。這種方式不浪費社會資源、能得到農(nóng)村農(nóng)民的歡迎，能一定程度上化解矛盾。

2.實事求是推進“沒收地上建筑物”處置工作

處罰決定落實的另一個難題是對地上符合規(guī)劃，“沒收地上建筑物”后續(xù)處置穩(wěn)妥。首先，對于沒收違法用地上的地上建筑物處置沒有上級規(guī)范性文件依據(jù)，缺乏可操作性。基層大部分情況下難以執(zhí)行到位，移交地方國資委，往往不予接收或者僅僅是出具書面受理，沒有實際對“沒收”后的建筑物妥當處置。

筆者認為，實踐中，同樣可以考慮參照上一點想法。符合雙規(guī)和其他要求的，能補辦則補辦，解決遺留問題。不符合補辦要求的，因為沒收后的地上建筑物屬國有資產(chǎn)管轄，國資委可以委托基層政府代管，以評估“地租和房租”，需由使用者繳納，同樣收益納入“耕地保護激勵基金或其他農(nóng)業(yè)基金”。當然最好的方式是上面能出臺具有可操作性的依據(jù)。

3.用整體考慮，處置存量違法用地

以規(guī)劃期內(nèi)建設用地總量為天花板，由地方政府根據(jù)規(guī)劃期末的建設用地總量，根據(jù)每年建設用地規(guī)模，倒算分解違法用地的需要拆除復耕量，再倒逼考核。規(guī)劃期末沒有完成的，存量違法用地量在新一輪規(guī)劃期內(nèi)扣減。

4.將存量違法用地處置與閑置土地處置、批而未供（供而未用）消化，城鎮(zhèn)低效建設用地再開發(fā)、農(nóng)村土地綜合整治等相結合，通盤考慮處置，能補辦的補辦，能復耕的復耕

違法用地的消化量可以與閑置土地、批而未供、供而未用消化任務相掛鉤；確需保留的違法用地，可以相應對等面積的閑置土地、批而未供、供而未用尚未建設地塊復耕，實現(xiàn)總量平衡。

筆者以為，鑒于法律法規(guī)本身滯后性的缺陷，現(xiàn)在正是改革深入的關鍵時刻，各條線都在創(chuàng)新突破或者試點先行，從國家頂層設計層面，可以考慮在基層選擇個別縣市區(qū)，開展違法用地綜合治理試點區(qū)，“封閉運行”，用實際效果來檢驗。如果所有的改革和探索都必須在現(xiàn)行框架內(nèi)，那就不會有當年的改革開放了。

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