李 賓

（110003 沈陽(yáng)市第一二六中學(xué) 遼寧 沈陽(yáng)）

淺談勞務(wù)派遣法律制度探析

李 賓

（110003 沈陽(yáng)市第一二六中學(xué) 遼寧 沈陽(yáng)）

勞務(wù)派遣制度是我國(guó)勞動(dòng)合同法規(guī)定的一種新的制度，它是我國(guó)市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)進(jìn)一步發(fā)育和完善的產(chǎn)物，制度在實(shí)施過(guò)程中，會(huì)遇到許多新問(wèn)題和新情況。為此，2008年1月1日生效的《中華人民共和國(guó)勞動(dòng)合同法》（以下簡(jiǎn)稱(chēng)《勞動(dòng)合同法》）對(duì)勞務(wù)派遣制度作了法律上的規(guī)制，由于我國(guó)市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)發(fā)育不完善，法律規(guī)范不健全，理論研究不夠深入，勞務(wù)派遣制度實(shí)施過(guò)程中有待進(jìn)一步完善。本文結(jié)合實(shí)際，從法理學(xué)和經(jīng)濟(jì)分析法學(xué)方面分析該制度存在的問(wèn)題，便于以后進(jìn)一步完善。

勞務(wù)派遣；經(jīng)濟(jì)分析

一、勞務(wù)派遣制度概述

各用人單位根據(jù)勞動(dòng)力市場(chǎng)的供求關(guān)系，結(jié)合單位的用人規(guī)模和規(guī)律，核算投入與產(chǎn)出及盈利（即經(jīng)濟(jì)學(xué)上的效率），反復(fù)博弈和試錯(cuò)，決定單位的經(jīng)營(yíng)原則和用人制度，逐漸形成勞務(wù)派遣制度。勞務(wù)派遣合同是勞務(wù)派遣制度的組成部分和表現(xiàn)形式。勞務(wù)派遣是勞務(wù)派遣單位根據(jù)實(shí)際用工單位的要求向其派遣勞動(dòng)者，由勞務(wù)派遣單位與被派遣勞動(dòng)者簽定勞動(dòng)合同，與實(shí)際用工單位簽定勞務(wù)派遣協(xié)議的一種靈活用工方式，它涉及三方主體：勞務(wù)派遣單位或勞務(wù)派遣公司、用工單位和被派遣勞動(dòng)者，它實(shí)現(xiàn)了勞動(dòng)力的擁有者與使用者相分離，便于用工單位根據(jù)市場(chǎng)供求的變化，及時(shí)招收或者辭退人員。

二、勞務(wù)派遣制度的法律分析

1.勞務(wù)派遣單位與用工單位之間的法律關(guān)系

由《勞動(dòng)合同法》第58條的規(guī)定，可知?jiǎng)趧?wù)派遣單位是勞動(dòng)法律關(guān)系主體一方——用人單位，被派遣勞動(dòng)者是勞動(dòng)法律關(guān)系主體的另一方—一勞動(dòng)者，至于實(shí)際用工單位是屬于用人單位一方，還是屬于勞動(dòng)者一方，《勞動(dòng)合同法》沒(méi)有明確說(shuō)明，僅在第92條規(guī)定：“勞務(wù)派遣單位違反本法規(guī)定，給被派遣勞動(dòng)者造成損害的，勞務(wù)派遣單位與用工單位承擔(dān)連帶賠償責(zé)任?！绷硗狻秳趧?dòng)合同法》第59條還規(guī)定：“勞務(wù)派遣單位派遣勞動(dòng)者應(yīng)當(dāng)與接受以勞務(wù)派遣形式用工的單位訂立勞務(wù)派遣協(xié)議。勞務(wù)派遣協(xié)議應(yīng)當(dāng)約定派遣崗位和人員數(shù)量、派遣期限、勞動(dòng)報(bào)酬和社會(huì)保險(xiǎn)的數(shù)額與支付方式以及違反協(xié)議的責(zé)任?！庇纱丝芍?，雙方不是勞動(dòng)合同關(guān)系，是以派遣協(xié)議為媒介的勞務(wù)關(guān)系，雙方通過(guò)協(xié)議平等協(xié)商，確定各自的權(quán)利和義務(wù)，從這方面考慮，有點(diǎn)類(lèi)似民事法律關(guān)系。

2.勞務(wù)派遣單位與被派遣勞動(dòng)者之間的法律關(guān)系

勞務(wù)派遣合同作為一種新型的合同，它不同于傳統(tǒng)的勞動(dòng)合同，其一，合同具有靈活性和短期性，勞務(wù)的替代性很強(qiáng)。其二，派遣公司沒(méi)有任何生產(chǎn)資料，不屬于生產(chǎn)單位，它是靠收取服務(wù)費(fèi)正常運(yùn)作的公司法人，經(jīng)營(yíng)的對(duì)象表面上看是勞務(wù)，本質(zhì)上是勞動(dòng)者所擁有的勞動(dòng)力，勞動(dòng)力是否是經(jīng)營(yíng)對(duì)象，理論上有待進(jìn)一步研究。其三，雙方簽定的勞動(dòng)合同涉及第三方——用工單位，合同的履行要在用工單位進(jìn)行，派遣單位無(wú)法直接對(duì)被派遣勞動(dòng)者進(jìn)行考核和實(shí)施勞動(dòng)保護(hù)。但勞動(dòng)合同法明確規(guī)定，勞務(wù)派遣單位是法定的用人單位，派遣單位應(yīng)當(dāng)與被派遣勞動(dòng)者簽訂勞動(dòng)合同，建立勞動(dòng)法律關(guān)系，被派遣勞動(dòng)者享有與派遣單位的其它勞動(dòng)者同等的權(quán)利，包括繳納養(yǎng)老保險(xiǎn)金、醫(yī)療保險(xiǎn)金、失業(yè)保險(xiǎn)金、住房公積金，特別是被派遣勞動(dòng)者在無(wú)工作期間勞務(wù)派遣單位應(yīng)按照所在地人民政府規(guī)定的最地工資標(biāo)準(zhǔn)向其按月支付報(bào)酬，以維持其正常的生活。

3.用工單位與被派遣勞動(dòng)者之間的法律關(guān)系

用工單位與被派遣勞動(dòng)者存在直接的管理與被管理的關(guān)系，勞動(dòng)者在用工單位要服從用工單位的統(tǒng)一管理，聽(tīng)從安排，遵守勞動(dòng)紀(jì)律。至于它們之間的勞動(dòng)法律關(guān)系，《勞動(dòng)合同法》沒(méi)有明確規(guī)定，《勞動(dòng)合同法》也沒(méi)有強(qiáng)制用工單位與被派遣勞動(dòng)者必須簽定勞動(dòng)合同或者有關(guān)協(xié)議，雙方也不存在勞動(dòng)法律關(guān)系，用工單位僅僅是勞動(dòng)力的使用者和管理者。為了確保勞動(dòng)者在用工單位的合法權(quán)利不受侵犯，《勞動(dòng)合同法》第62條專(zhuān)門(mén)強(qiáng)制規(guī)定用工單位應(yīng)當(dāng)履行的義務(wù)。實(shí)踐中這種義務(wù)用工單位很難履行，其原因是有勞務(wù)派遣制度的性質(zhì)決定的?！秳趧?dòng)合同法》第66條規(guī)定：“勞務(wù)派遣一般在臨時(shí)性、輔助性或者替代性的工作崗位上實(shí)施”。勞務(wù)派遣的時(shí)間很短，是重復(fù)可替代性勞動(dòng)，不需要任何專(zhuān)業(yè)技術(shù)要求，不需要上崗培訓(xùn)，用工單位的目的是低成本，高效率，短期用工，大都是一次性臨時(shí)用工，隨意性很強(qiáng)，法律的約束形同虛設(shè)，被派遣勞動(dòng)者的合法權(quán)利受到侵害，很難得到法律的救濟(jì)。

三、勞務(wù)派遣制度的經(jīng)濟(jì)分析

1.勞務(wù)派遣公司的利益初衷

按照《勞動(dòng)合同法》規(guī)定，勞務(wù)派遣公司是公司法人。他們?cè)O(shè)立公司是盈利，追求自身利益最大化。他們的利益（利潤(rùn)）來(lái)源是來(lái)自用工單位的勞動(dòng)者創(chuàng)造價(jià)值的一部分，是由被派遣勞動(dòng)者創(chuàng)造的。勞務(wù)派遣公司要生存和發(fā)展須具備：其一要有大量的在本公司注冊(cè)登記的適合用工單位需求的勞動(dòng)者；其二需要有用工的用工單位，即勞動(dòng)力的需求市場(chǎng)。具備這些條件，公司才能運(yùn)作，目的才能實(shí)現(xiàn)。

2.用工單位利益所在

用工單位作為勞動(dòng)力的直接使用者，力爭(zhēng)降低各種各樣的用工成本，包括招收錄用勞動(dòng)者的費(fèi)用、繳納養(yǎng)老保險(xiǎn)、醫(yī)療保險(xiǎn)、失業(yè)保險(xiǎn)及住房公積金等費(fèi)用，即減少投入。相反，一旦用工單位通過(guò)勞務(wù)派遣公司招到合適的勞動(dòng)者，置法律于不顧，則盡力提高對(duì)勞動(dòng)者的使用強(qiáng)度，如加班加點(diǎn)，加大工作量，目的是在單位時(shí)間內(nèi)創(chuàng)造更多的價(jià)值。

3.被派遣勞動(dòng)者的利益訴求

被派遣勞動(dòng)者作為勞動(dòng)力的擁有者，通過(guò)派遣公司尋找工作的過(guò)程中，也對(duì)自己的選擇行為作一個(gè)比較和權(quán)衡，尋找自己利益的最大值，實(shí)現(xiàn)勞動(dòng)力價(jià)值的最大化。首先考慮每月的工資多少，合算不合算，每月工資除了生活費(fèi)、房租、交通費(fèi)等等各種費(fèi)用以外，能掙多少，他要和同行業(yè)的勞動(dòng)者比較。如果是零利益或者負(fù)利益，被派遣勞動(dòng)者與派遣公司不可能形成交易，簽訂合同，雙方要進(jìn)行談判，尋找利益的平衡點(diǎn)。

總之，勞務(wù)派遣作為一種制度，從經(jīng)濟(jì)角度考慮，是減少三方的摩擦，是經(jīng)濟(jì)運(yùn)行便捷快速，交易成本最小化，充分有效利用人力資源，實(shí)現(xiàn)各自利益。從法律角度分析，由于它是一種新型的用工形式，三方的法律關(guān)系不太明確，被派遣勞動(dòng)者的社會(huì)養(yǎng)老保險(xiǎn)由派遣公司繳納與派遣勞動(dòng)者的工作性質(zhì)、工作特點(diǎn)不協(xié)調(diào)和配套，同時(shí)超越我國(guó)沒(méi)有形成全國(guó)統(tǒng)一的養(yǎng)老保險(xiǎn)市場(chǎng)的社會(huì)現(xiàn)實(shí)，實(shí)際社會(huì)生活中，被派遣勞動(dòng)者的合法權(quán)益得不到保護(hù)，使制度的執(zhí)行在實(shí)際中虛化和架空。

[1]趙英杰,郭璐.論我國(guó)勞務(wù)派遣法律制度的完善[J].《學(xué)術(shù)交流》,2015年2期.