王學(xué)剛

（100080 國(guó)家知識(shí)產(chǎn)局局專(zhuān)利復(fù)審委員會(huì) 北京）

淺談微博著作權(quán)的立法保護(hù)

王學(xué)剛

（100080 國(guó)家知識(shí)產(chǎn)局局專(zhuān)利復(fù)審委員會(huì) 北京）

微博作為一種分享和交流平臺(tái)，其更注重時(shí)效性和隨意性。微博客更能表達(dá)出每時(shí)每刻的思想和最新動(dòng)態(tài)，而博客則更偏重于梳理自己在一段時(shí)間內(nèi)的所見(jiàn)、所聞、所感。本文首先介紹了微博的發(fā)展情況，對(duì)當(dāng)前這樣信息傳遞與溝通方式進(jìn)行說(shuō)明，然后針對(duì)微博誕生以來(lái)所發(fā)生有關(guān)著作權(quán)的糾紛，分析微博是否具有著作權(quán)，以及著作權(quán)侵權(quán)損害責(zé)任如何認(rèn)定，以及相關(guān)的權(quán)利如何得到保護(hù)，并對(duì)微博著作權(quán)維權(quán)意識(shí)提出相關(guān)法律保護(hù)及建議。

著作權(quán)；侵權(quán)；微博的立法保護(hù)

微博，即微博客的簡(jiǎn)稱(chēng)，是由網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供商提供一個(gè)用戶(hù)溝通、交流、分享和傳播信息的綜合平臺(tái)，用戶(hù)可以通過(guò)手機(jī)、互聯(lián)網(wǎng)不受時(shí)間、地點(diǎn)限制的以140字左右的文字更新微博，并實(shí)現(xiàn)即時(shí)分享。

一、微博的功能

微博客產(chǎn)品從創(chuàng)立至今正逐步完善，由于市場(chǎng)需要已衍生出數(shù)十種功能，主要功能有發(fā)布、轉(zhuǎn)發(fā)、關(guān)注、評(píng)論、收藏、私信。

（1）發(fā)布功能：用戶(hù)可以發(fā)布簡(jiǎn)短文字、圖片、其他網(wǎng)站鏈接、音樂(lè)和視頻等，即隨時(shí)隨地分享自己的生活。

（2）轉(zhuǎn)發(fā)功能：用戶(hù)將同一平臺(tái)的其他用戶(hù)微博上的內(nèi)容原文照搬的轉(zhuǎn)發(fā)到自己的微博上。

（3）關(guān)注功能：用戶(hù)甲可以對(duì)任意的用戶(hù)乙進(jìn)行實(shí)時(shí)關(guān)注，成為用戶(hù)乙的微博關(guān)注者或稱(chēng)為“粉絲”，用戶(hù)乙所有在微博上的實(shí)時(shí)更新內(nèi)容，用戶(hù)甲都會(huì)從自己微博上看到。

（4）評(píng)論功能：同一平臺(tái)的用戶(hù)可對(duì)任何用戶(hù)的任一條微博進(jìn)行點(diǎn)評(píng)。

（5）收藏功能：用戶(hù)根據(jù)喜好可以對(duì)任何人的任意一條微博進(jìn)行收藏。

（6）私信功能：私信功能是新浪微博開(kāi)發(fā)出來(lái)用于兩個(gè)用戶(hù)之間進(jìn)行私下交流的工具，私信內(nèi)容僅兩人可見(jiàn)，不能公示，這也體現(xiàn)了網(wǎng)絡(luò)交流的隱私性質(zhì)。私信突破了原有微博圍觀(guān)的模式，為用戶(hù)提供了更好的交流體驗(yàn)。

二、微博著作權(quán)的侵權(quán)形式以及例外

微博作為新興的網(wǎng)絡(luò)應(yīng)用備受網(wǎng)民青睞，但在著權(quán)保護(hù)方面也提出了新的課題。根據(jù)相關(guān)法律規(guī)定，只要微博內(nèi)容符合獨(dú)創(chuàng)性標(biāo)準(zhǔn)，便可主張著作權(quán)。根據(jù)侵權(quán)責(zé)任法規(guī)定，微博博主屬于網(wǎng)絡(luò)用戶(hù)，博主利用網(wǎng)絡(luò)侵害他人民事權(quán)益，大致可分以下幾種類(lèi)型：

1.侵害人格權(quán)的形式

盜用或者假冒他人姓名，侵害他人姓名權(quán)；未經(jīng)許可使用他人肖像，侵害他人肖像權(quán)；發(fā)表攻擊、誹謗他人的文章，侵害他人名譽(yù)權(quán)；非法侵入他人電腦截取他人傳輸信息、擅自披露他人信息，侵害他人隱私權(quán)。

2.侵害財(cái)產(chǎn)權(quán)的形式

侵犯他人著作權(quán)與商標(biāo)權(quán)，如擅自將他人作品進(jìn)行數(shù)字化傳輸，規(guī)避技術(shù)措施侵犯他人數(shù)據(jù)庫(kù)；在網(wǎng)絡(luò)上使用他人注冊(cè)商標(biāo)，故意使消費(fèi)者誤認(rèn)為該網(wǎng)站或微博為商標(biāo)權(quán)或標(biāo)識(shí)權(quán)人所有，惡意搶注與他人商標(biāo)標(biāo)識(shí)相同或類(lèi)似的域名等行為。

3.微博侵權(quán)的例外原則

在我國(guó)司法實(shí)踐中，針對(duì)微博侵權(quán)的裁量，逐步借鑒了外國(guó)網(wǎng)絡(luò)法，主要有“紅旗”原則與“避風(fēng)港”原則。當(dāng)然具體到微博實(shí)際應(yīng)用中，判定是否侵權(quán)可根據(jù)微博原作者的聲明，以及微博的轉(zhuǎn)發(fā)比例數(shù)量等各方面因素綜合判斷紅旗原則和避風(fēng)港原則是否是抗辯依據(jù)。

避風(fēng)港原則在網(wǎng)絡(luò)著作權(quán)案件糾紛中是指當(dāng)網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供商（ISP）只提供空間、平臺(tái)服務(wù)，并不制作該網(wǎng)站、網(wǎng)頁(yè)內(nèi)容時(shí)候，如果網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供商接來(lái)微博用戶(hù)的投訴，告知侵權(quán)事實(shí)的存在并已發(fā)生，網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供商則有刪除該侵權(quán)微博的義務(wù)，如果網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供商不作為或者故意忽略該事實(shí)就被視為侵權(quán)，與侵權(quán)人承擔(dān)連帶責(zé)任。如果侵權(quán)內(nèi)容既不在網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供商提供的平臺(tái)空間上，權(quán)利人又沒(méi)有告知網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供商哪些內(nèi)容應(yīng)該刪除，則網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供商不承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。

紅旗原則是指如果侵權(quán)的事實(shí)是顯而易見(jiàn)的，如擴(kuò)散和影響力都能讓一個(gè)正常理性人知曉和引起注意，事實(shí)就像是紅旗一樣鮮明搶眼，網(wǎng)絡(luò)服務(wù)商就不能裝做看不見(jiàn)、不作為，或以不知道侵權(quán)事實(shí)來(lái)推卸責(zé)任，這時(shí)，不按照權(quán)利人的請(qǐng)求刪除侵權(quán)微博，就算權(quán)利人沒(méi)有通知網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供商，網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供商也應(yīng)該認(rèn)定侵權(quán)微博的存在并采取行動(dòng)屏蔽、刪除鏈接。

三、我國(guó)法律對(duì)微博的立法保護(hù)

1.知識(shí)共享協(xié)議

在國(guó)外的立法實(shí)踐中，知識(shí)共享協(xié)議采取了明示版權(quán)許可的做法，這對(duì)于我國(guó)關(guān)于微博著作權(quán)保護(hù)有一定啟發(fā)。

所謂知識(shí)共享協(xié)議是斯坦福大學(xué)教授萊絲格提出的，傳統(tǒng)的著作權(quán)通常有兩種極端表現(xiàn)形式：一種是“保留所有權(quán)利”即作者享有作品的全部權(quán)利；另一種是“不保留任何權(quán)利”即作者放棄對(duì)作品享有權(quán)利，知識(shí)共享試圖在兩者中間取得平衡，作者讓渡部分權(quán)利給公眾，同時(shí)又可以保留部分權(quán)利，知識(shí)共享協(xié)議通過(guò)提供多種可供選擇的著作權(quán)授權(quán)方式，讓作者可以自主保留部分權(quán)利，并對(duì)外予以明示。

筆者認(rèn)為，在微博中，知識(shí)共享協(xié)議是由博主自主選擇和發(fā)布。實(shí)際微博操作是十分簡(jiǎn)單性的，可以將這個(gè)協(xié)議轉(zhuǎn)由微博平臺(tái)服務(wù)提供商統(tǒng)一選擇確定，在微博用戶(hù)登陸注冊(cè)、簽訂格式合同的過(guò)程中對(duì)其是否享有或者分享其著作權(quán)予以確認(rèn)，并在微博界面固有位置用明顯標(biāo)識(shí)進(jìn)行提醒。微博中的著作權(quán)授權(quán)方式一般有：署名——非商業(yè)性利用——相同方式分享模式，允許用戶(hù)在此基礎(chǔ)上對(duì)自己權(quán)利增加或刪除。例如，作者不同意轉(zhuǎn)發(fā)微博的，可以在微博中添加版權(quán)申明，申請(qǐng)改微博版權(quán)所有不得轉(zhuǎn)載，或者申明的同時(shí)又由系統(tǒng)等電子編程自動(dòng)阻止其他用戶(hù)轉(zhuǎn)發(fā)。

2.現(xiàn)行的法律保護(hù)

現(xiàn)行有效規(guī)范此類(lèi)行為的法律、法規(guī)、司法解釋有：2000年最高人民法院頒布的《關(guān)于審理涉及計(jì)算機(jī)網(wǎng)絡(luò)著作權(quán)糾紛案件適用法律若干問(wèn)題的解釋》；2006年國(guó)務(wù)院頒布的《信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)保護(hù)條例》；2009年實(shí)施的《侵權(quán)責(zé)任法》第三十六條規(guī)定，網(wǎng)絡(luò)用戶(hù)、網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者利用網(wǎng)絡(luò)侵害他人民事權(quán)益的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。

3.有關(guān)微博的法律保護(hù)

筆者認(rèn)為從立法層面上專(zhuān)門(mén)為了微博立法的可能性不大，其司法成本也不成比例，只有各部門(mén)規(guī)范和制約微博客服務(wù)的發(fā)展管理，提倡行業(yè)自制才能有效維護(hù)網(wǎng)絡(luò)傳播秩序，保障信息傳播安全，保護(hù)互聯(lián)網(wǎng)信息服務(wù)提供商和微博客用戶(hù)的合法權(quán)益，營(yíng)造良好的網(wǎng)絡(luò)環(huán)境，促進(jìn)互聯(lián)網(wǎng)健康有序發(fā)展，2011年底北京市推出《北京市微博客發(fā)展管理若干規(guī)定》，規(guī)定指出，“后臺(tái)實(shí)名，前臺(tái)自愿”。微博用戶(hù)在注冊(cè)時(shí)必須填寫(xiě)真實(shí)身份信息，但用戶(hù)ID、昵稱(chēng)可自愿選擇，這樣做有效是針對(duì)侵權(quán)人的隱匿性，有效遏制侵權(quán)事件發(fā)生。新浪、搜狐、網(wǎng)易等各大網(wǎng)站微博都在2012年3月16日全部實(shí)行實(shí)名制，采取的都是前臺(tái)自愿，后臺(tái)實(shí)名的方式。如果未進(jìn)行實(shí)名認(rèn)證的微博老用戶(hù)，將不能發(fā)言、轉(zhuǎn)發(fā)，只能瀏覽。這樣，就從技術(shù)上防止的微博侵權(quán)。

[1]姜穎,穆穎.涉微博著作權(quán)問(wèn)題研究[J].《知識(shí)產(chǎn)權(quán)》,2013年6期.