李 璐 楊 放

（1.550025 貴州大學(xué)法學(xué)院 貴州 貴陽 2.401220 重慶市長壽區(qū)人民法院 重慶）

論我國網(wǎng)絡(luò)購物中的涉外知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)

李 璐1楊 放2

（1.550025 貴州大學(xué)法學(xué)院 貴州 貴陽 2.401220 重慶市長壽區(qū)人民法院 重慶）

如今，中國人民的消費水平逐漸提高，同時電子商務(wù)網(wǎng)絡(luò)中網(wǎng)絡(luò)購物的蓬勃發(fā)展給人們帶來了便捷、便宜等利益，但隨著一些不良因素的存在與發(fā)展，從而造成我國網(wǎng)絡(luò)購物中侵犯知識產(chǎn)權(quán)問題愈演愈烈，當(dāng)然線下購物中的涉外知識產(chǎn)權(quán)問題也越來越嚴重。所以近年來，維護購物環(huán)境中知識產(chǎn)權(quán)的合法權(quán)益成為了人們越來越關(guān)注的問題。因此，本文通過結(jié)合《中國人民共和國涉外民事關(guān)系法律適用法》的相關(guān)知識分析涉外知識產(chǎn)權(quán)的概述，通過相關(guān)管轄原則探究涉外知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)管轄使用，通過分析我國現(xiàn)階段網(wǎng)絡(luò)購物環(huán)境中的涉外知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)問題現(xiàn)狀，從而對我國網(wǎng)絡(luò)購物環(huán)境中相關(guān)涉外知識產(chǎn)權(quán)提出建議。

涉外知識產(chǎn)權(quán)；法律適用；訴訟管轄；網(wǎng)絡(luò)購物

目前涉外侵犯知識產(chǎn)權(quán)的糾紛發(fā)生的次數(shù)越來越多，尤其是網(wǎng)絡(luò)的快速發(fā)展導(dǎo)致糾紛頻發(fā)。根據(jù)最高人民法院的相關(guān)數(shù)據(jù)統(tǒng)計，中國涉外的知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)案件在逐年遞增，特別是涉外知識產(chǎn)權(quán)行政案件。有學(xué)者認為我國涉外知識產(chǎn)權(quán)糾紛激增是由于中國相關(guān)的“走出去”和“引進來”戰(zhàn)略以及外國企業(yè)維護在華知識產(chǎn)權(quán)的強烈意識所致。隨著中國經(jīng)濟的不斷發(fā)展，人民的消費水平也隨之提高，但是中國網(wǎng)絡(luò)購物環(huán)境中不斷地出現(xiàn)高仿、假貨等現(xiàn)象，所謂的“原單”或“工廠貨”的商品也不停地襲擊著我們的生活。對于這種現(xiàn)象的出現(xiàn)，我們可能歸咎于人民追求品牌樣式的同時也期望便宜價格的心理因素，當(dāng)然也可能是由于我國對知識產(chǎn)權(quán)保護的缺乏。

一、涉外知識產(chǎn)權(quán)概述

（一）涉外知識產(chǎn)權(quán)的概念與特征

涉外知識產(chǎn)權(quán)是指包含外國因素的知識產(chǎn)權(quán)，換言之是指構(gòu)成知識產(chǎn)權(quán)的相關(guān)要件即主體、客體等包含一個或一個以上的外國因素。在學(xué)理上知識產(chǎn)權(quán)可以分為兩大類：一類是工業(yè)產(chǎn)權(quán)（ industrial property ），另一類是著作權(quán)（copyright），又稱為版權(quán)。國際私法學(xué)上研究的涉外知識產(chǎn)權(quán)具有如下特征：第一，涉外知識產(chǎn)權(quán)不僅僅是本國人可以取得，外國人同樣可以；第二，涉外知識產(chǎn)權(quán)不僅僅受本國法的保護，還受到國際法的雙重保護；第三，在涉外知識產(chǎn)權(quán)中權(quán)利人一般可以現(xiàn)在一國取得知識產(chǎn)權(quán)，然后向另一國或多國取得知識產(chǎn)權(quán)。

（二）涉外知識產(chǎn)權(quán)的法律保護和法律沖突

1.涉外知識產(chǎn)權(quán)的保護

對涉外知識產(chǎn)權(quán)的保護是涉外知識產(chǎn)權(quán)所調(diào)整的主要范圍，如今世界上大多數(shù)國家都有自己的保護涉外知識產(chǎn)權(quán)的法律體系，而又從目前世界涉外知識產(chǎn)權(quán)的保護實踐來看，對于涉外知識產(chǎn)權(quán)的保護大多數(shù)情況可以分為國內(nèi)法保護和國際法保護兩個部分。

（1）涉外知識產(chǎn)權(quán)的國內(nèi)法保護。涉外知識產(chǎn)權(quán)的法律保護制度最首先是由一國的國內(nèi)法保護開始的。雖然各國涉外知識產(chǎn)權(quán)的保護內(nèi)容各不相同，但都是主要從三個領(lǐng)域進行的，包括立法保護、行政保護及司法保護，并且由于保護制度具有嚴格的地域性，在這種情況下不會發(fā)生法律沖突現(xiàn)象，所以學(xué)者們就覺得國際私法學(xué)沒有必要去研究涉外知識產(chǎn)權(quán)的法律保護問題。

（2）涉外知識產(chǎn)權(quán)的國際法保護。隨著國際經(jīng)濟的逐漸發(fā)展且趨于全球化，國內(nèi)法對于涉外知識產(chǎn)權(quán)的保護由于嚴格的地域性限制從而不能滿足全球經(jīng)濟的現(xiàn)實需要，因此就產(chǎn)生了涉外知識產(chǎn)權(quán)國際保護的需要。為了更好的滿足、適應(yīng)這種需要，所以國際社會先后簽訂了一些保護涉外知識產(chǎn)權(quán)的國際條約，并且成立了一些全球性或地域性的國際組織，逐漸在全球范圍內(nèi)形成了有效的對涉外知識產(chǎn)權(quán)的保護機制。

2.涉外知識產(chǎn)權(quán)的法律沖突

涉外知識產(chǎn)權(quán)在國際保護中產(chǎn)生法律沖突的原因主要是體現(xiàn)在以下幾個方面：

（1）各國相互承認和保護知識產(chǎn)權(quán)。雖然涉外知識產(chǎn)權(quán)具有嚴格的地域性的限制，但是因為締結(jié)的或參加的國際知識產(chǎn)權(quán)相關(guān)條約的規(guī)定，國家條約的締約國之間相互承認和保護知識產(chǎn)權(quán)，所以為法律沖突的產(chǎn)生提供了前提條件。

（2）各國對涉外知識產(chǎn)權(quán)保護的法律規(guī)定有所不同。因為各個國家的歷史文化發(fā)展的背景、經(jīng)濟水平發(fā)展程度以及科技水平的差異，所以各國對于涉外知識產(chǎn)權(quán)的國內(nèi)立法保護規(guī)定也不會相同。就是由于這些不同的差異存在，所以即使相關(guān)保護條約設(shè)置了最低的保護標準也不能避免法律沖突的產(chǎn)生。因此，各國法律在涉外知識產(chǎn)權(quán)的取得、行使、保護范圍和保護期限等方面的規(guī)定會有所不同。

（3）在涉外知識產(chǎn)權(quán)法律關(guān)系中，各國給予的只是“有限制的國民待遇”。無論各國是否都是處于相關(guān)知識產(chǎn)權(quán)的國際條約限制之中，都會因為各自的法律規(guī)定的不同而產(chǎn)生法律沖突。

二、涉外知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)的法律適用和管轄

（一）涉外知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)的法律適用原則

1.法院地法規(guī)則

在一般人的認識中都會覺得涉外知識產(chǎn)權(quán)的侵權(quán)法律適用規(guī)則最早是侵權(quán)行為地法，但是許多學(xué)者們卻主張在涉外知識產(chǎn)權(quán)的侵權(quán)行為中應(yīng)當(dāng)適用法院地法規(guī)則，例如康·弗魯恩德曾經(jīng)指出“與合同等其他領(lǐng)域有所不同，在侵權(quán)領(lǐng)域，早期的立法、判例和學(xué)說更加支持法院地法規(guī)則?！彪S著經(jīng)濟技術(shù)的發(fā)展，侵權(quán)行為越來越被看作是私法問題上所調(diào)整的而不是公法問題，法院地法只能適用于因侵權(quán)行為而引起的損害賠償、補償損失等事項。更重要的是，法院地法是缺少法律上的理論依據(jù)的，常常會導(dǎo)致與案件無任何相關(guān)性的法律被適用。所以現(xiàn)在很少國家會采用單一的法院地法規(guī)則，而是將該規(guī)則作為侵權(quán)行為地法和其它規(guī)則相結(jié)合適用。

2.侵權(quán)行為地法規(guī)則

侵權(quán)行為地法規(guī)則世界上大多數(shù)國家所采取的最基本的涉外知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)適用規(guī)則，而這一規(guī)則的理論基礎(chǔ)主要是“場所支配行為”原則，由于涉外知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)大多數(shù)是因為使用行為或侵權(quán)行為所導(dǎo)致，因此學(xué)者們認為適用侵權(quán)行為地法確定涉外知識產(chǎn)權(quán)內(nèi)容、使用和確定是否侵權(quán)等符合邏輯。但是隨著經(jīng)濟全球化的深入，涉外知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)行為也隨之變得復(fù)雜，因為如今的涉外知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)行為會產(chǎn)生多個侵權(quán)行為地和侵權(quán)結(jié)果發(fā)生地，所以確定侵權(quán)行為地和侵權(quán)結(jié)果發(fā)生地變得十分困難。但是事實上，侵權(quán)行為地和侵權(quán)結(jié)果發(fā)生地大多數(shù)情況下是一致，即使不一致也可以變通適用侵權(quán)行為地法規(guī)則，所以從本質(zhì)上看侵權(quán)行為地法規(guī)則是處理涉外知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)案件的適當(dāng)性規(guī)則。

3.最密切聯(lián)系原則

最密切聯(lián)系原則的出現(xiàn)是緩解傳統(tǒng)沖突規(guī)范單一、僵化的局面，能夠一定程度上提高法律選擇的科學(xué)性和靈活性。這一原則主張綜合考慮涉外知識產(chǎn)權(quán)的各種因素，確定和適用與該法律有最密切聯(lián)系的國家的法律，是國際私法學(xué)者眼中20世紀國際私法的重大發(fā)展成果。但是該原則擴大了法官的“自由裁量權(quán)”，導(dǎo)致法官對最密切聯(lián)系因素的確定具有一定的模糊性，加大了法律適用的主觀性。一些學(xué)者主張認為，涉外知識產(chǎn)權(quán)的地域性特點限制，依最密切聯(lián)系原則而完全適用外國法是不可能的，該原則只能作為基本指導(dǎo)原則與具體的沖突規(guī)范相結(jié)合適用。

（二）涉外知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)案件的管轄權(quán)

1.涉外知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)管轄的一般原則

（1）專屬管轄原則。國際私法上的專屬管轄更多意義是重視一國法院的國際管轄權(quán)，而不是國內(nèi)法院對于管轄范圍和層級的劃分。在侵權(quán)案件中適用專屬管轄則要具備兩個要件，首先所爭議的知識產(chǎn)權(quán)必須是經(jīng)過注冊或是備案的，然后就是在進行訴訟時必須存在對涉外知識產(chǎn)權(quán)有效性或取得的抗辯。

（2）屬人管轄原則。屬人管轄原則是一國主權(quán)的體現(xiàn)，要求在涉外知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)案件中被告的住所或經(jīng)常居住地在法院地國或是侵權(quán)行為與法院地國有確切的聯(lián)系。

（3）屬地管轄原則。屬地管轄原則不同于屬人管轄原則是在于強調(diào)一國法院對涉及其領(lǐng)域內(nèi)的一切人或事都享有管轄權(quán)

2.涉外知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)管轄的特殊原則

(ⅱ) 假設(shè)(u,v)是系統(tǒng)(3)的一個共存解,則a>λ1,因此θa存在且唯一,從而u<θa,又因d> λ1,則v>θd,故θa,又因d

（1）不方便法院管轄原則。該原則是針對某一個涉外知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)案件中有管轄權(quán)的法院但不方便管轄審理此案，從而拒絕行使管轄權(quán)。從實踐上看，不方便管轄原則在使用中則需要有一個對于被告而言較為方便且能滿足原告的法院。

（2）合并訴訟原則。在國際私法學(xué)者們的觀點中，合并訴訟原則是對于審理涉外知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)案件中效率最高的方法，它克服了涉外知識產(chǎn)權(quán)最大的特點即地域性的限制。

（3）最先受理法院原則。所謂的最先受理法院原則是指同一當(dāng)事人就相同的涉外知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)行為，并且又以相同的訴求分別在不同國家進行訴訟的規(guī)則。該原則又稱一事不兩訴原則，在這種原則的促使下一般只會產(chǎn)生兩種結(jié)果，即中止在本國的訴訟或是中止在他國的訴訟。

（三）我國涉外知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)的法律適用

現(xiàn)如今，我國的涉外知識產(chǎn)權(quán)保護還處于發(fā)展階段，對于這一方面的研究發(fā)展比較晚，所以對于涉外知識產(chǎn)權(quán)保護的法律條文在《中華人民共和國涉外民事關(guān)系法律適用法》（簡稱《適用法》）出臺前，我國沒有相關(guān)的單行立法。以前在審理關(guān)于涉外知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)的案件時，都是參考適用我國立法中關(guān)于一般侵權(quán)行為法律適用的規(guī)定，即主要參考適用《中華人民共和國民法通則》第146條和最高人民法院1988年關(guān)于《貫徹執(zhí)行〈中華人民共和國民法通則〉若干問題的意見》第187條。對于我國涉外知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)法律適用的最大發(fā)展成果是2011年實施了《適用法》，徹底改變了我國長期以來沒有涉外知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)的法律適用專門立法的歷史，在《適用法》中第七章專門規(guī)定了知識產(chǎn)權(quán)的法律適用。

改革開放以后，我國的經(jīng)濟快速增長，科技、通訊、網(wǎng)絡(luò)也飛快發(fā)展，侵權(quán)手段也隨之發(fā)生變化，走上了愈發(fā)復(fù)雜的道路，侵權(quán)行為地和侵權(quán)結(jié)果發(fā)生地也開始會出現(xiàn)多個，特別是網(wǎng)絡(luò)侵權(quán)的行為地更加難以認定。在《適用法》第50條中明確規(guī)定了，“知識產(chǎn)權(quán)的侵權(quán)責(zé)任，適用被請求保護地法律，當(dāng)事人也可以在侵權(quán)行為發(fā)生協(xié)議后選擇適用法院地法律?！蓖ㄟ^這個條文，我們不難看出在我國發(fā)生涉外知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)糾紛后有了明確的法律適用指引。但是我國的國際私法學(xué)者對該條文也提出了一些質(zhì)疑，例如適用被請求保護地法律，學(xué)者們認為該定義模糊。

三、我國網(wǎng)絡(luò)購物環(huán)境下涉外知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)的法律適用

四、完善我國網(wǎng)絡(luò)購物中涉外知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)法律適用的建議

（一）當(dāng)前我國網(wǎng)絡(luò)購物中涉外知識產(chǎn)權(quán)保護所面臨的問題

1.對于涉外知識產(chǎn)權(quán)保護的意識比較薄弱

經(jīng)濟的發(fā)展，消費水平的提高，一些企業(yè)一味地追求經(jīng)濟利益卻忽略了對涉外知識產(chǎn)權(quán)的保護，從而導(dǎo)致市場中出現(xiàn)越來越多的高仿的侵犯其他國外知名品牌的商品，但是對于這種侵權(quán)行為我國的打擊力度也不斷在加強。但是在具有不確定性等特點的網(wǎng)絡(luò)環(huán)境中的侵犯涉外知識產(chǎn)權(quán)的行為，卻因打擊不能而導(dǎo)致企業(yè)侵權(quán)行為更加嚴重。

2.對于涉外知識產(chǎn)權(quán)保護的人才比較缺乏

國內(nèi)大多數(shù)企業(yè)都沒有建立知識產(chǎn)權(quán)管理部門，么有專門負責(zé)知識產(chǎn)權(quán)工作的人員，所以真正了解和懂得涉外知識產(chǎn)權(quán)的人才更加稀少。例如，阿里巴巴集團雖然現(xiàn)在建立了一個所謂的平臺整理部，主要任務(wù)是打擊刷單、造假行為，這個部門能一定程度上打擊網(wǎng)絡(luò)購物中侵犯涉外知識產(chǎn)權(quán)的行為發(fā)生，但是該部門缺少了解涉外知識產(chǎn)權(quán)保護的人才，所以就會導(dǎo)致該部門的操作難度比較大。

3.在審理涉外知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)案件中法官援引沖突規(guī)范不恰當(dāng)

通過援引沖突規(guī)范確定準據(jù)法來解決網(wǎng)絡(luò)購物中涉外知識產(chǎn)權(quán)的法律沖突，是對于涉外知識產(chǎn)權(quán)保護的重要手段。雖然《適用法》中明確規(guī)定了涉外知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)糾紛的法律適用規(guī)則，但是由于對沖突規(guī)范的理解不當(dāng)，在審理網(wǎng)絡(luò)購物中涉外知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)案件中仍然存在錯誤援引沖突規(guī)范的現(xiàn)象，換言之法官在審理時喜歡徑直適用中國法律。

（二）完善我國網(wǎng)絡(luò)購物環(huán)境中涉外知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)的法律適用建議。

1.完善相關(guān)對于涉外知識產(chǎn)權(quán)保護的法律法規(guī)

雖然在《適用法》中明確規(guī)定涉外知識產(chǎn)權(quán)的法律適用問題，但是隨著經(jīng)濟科技的發(fā)展，各種侵犯涉外知識產(chǎn)權(quán)的行為變得更加復(fù)雜，特別是現(xiàn)在網(wǎng)絡(luò)購物中涉外知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)糾紛的增加。因此，需要我國進一步完善涉外知識產(chǎn)權(quán)法律法規(guī)，及時修訂專利法、商標法、著作權(quán)法等涉外知識產(chǎn)權(quán)專門法律。同時，在審理涉外知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)糾紛案件時，要注意我國締結(jié)或參見的知識產(chǎn)權(quán)國際條約的適用問題。

2.加大對網(wǎng)絡(luò)購物中涉外知識產(chǎn)權(quán)的政策保護力度

網(wǎng)絡(luò)購物中的涉外知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)糾紛問題已經(jīng)無可回避，而在經(jīng)濟的發(fā)展中電子商務(wù)又成為最有發(fā)展前景的行業(yè)。因此，為了促使新興行業(yè)的快速健康發(fā)展，政府就應(yīng)該加大整頓力度，規(guī)范市場秩序，切實維護消費者權(quán)益，深入開展打擊侵犯涉外知識產(chǎn)權(quán)的治理活動。

3.提高網(wǎng)絡(luò)購物平臺、電商等對涉外知識產(chǎn)權(quán)保護的意識在網(wǎng)絡(luò)購物環(huán)境中最重要的參與者就是購物平臺提供者與電商們，所以為了更好的保護涉外知識產(chǎn)權(quán)，就應(yīng)該不斷提高網(wǎng)絡(luò)平臺提供者與電商們的保護意識。同時，平臺提供者應(yīng)當(dāng)制定更嚴厲地涉外知識產(chǎn)權(quán)保護制度，完善平臺對于侵犯涉外知識產(chǎn)權(quán)的監(jiān)管機制。

[1]韓德培，肖永平.《國際私法學(xué)》[M].人民法院出版社，2004：208.

李璐，（1993～）女，重慶人，貴州大學(xué)法學(xué)院國際法研究生。楊放，（1992～）男，重慶人，現(xiàn)就職于重慶市長壽區(qū)人民法院。