成文環(huán)

（523000 廣東凱略律師事務所 廣東 東莞）

探析應對股東“抽逃出資”之有效措施

成文環(huán)

（523000 廣東凱略律師事務所 廣東 東莞）

抽逃出資之行為本質是一種變相違反出資義務之行為，嚴重損害公司、股東、債權人等主體的合法權益，破壞了公司資本維持的秩序，同時亦對我國社會信用帶來不良影響。因此，隨著我國立法之完善，我國亦通過多部法律法規(guī)基本建立起抽逃出資法律責任的法律體系框架。本文中，筆者擬通過以抽逃出資的法律責任的相關規(guī)定作為切入點，探析我國現(xiàn)行可用以應對股東“抽逃出資”的有效途徑。

抽逃出資；股東；法律責任；公司

抽逃出資包括抽逃注冊資本和抽逃股東出資。抽逃注冊資本屬于違法犯罪行為，這不僅侵犯了公司的利益，而且可能侵犯公司以外第三人的利益，如公司的債權人，因此法律嚴令禁止，情節(jié)嚴重的還構成犯罪。根據(jù)以往的案例，抽逃出資往往由大股東或控股股東隱蔽實施，但普通的中小股東絕非無計可施。

一、抽逃出資法律責任之規(guī)定

出資是公司發(fā)起人、股東最重要的基本義務，亦是其取得公司股權的事實與法律依據(jù)。抽逃出資，主要指在公司成立后，股東惡意違背不得抽回出資的規(guī)定，非經(jīng)法定程序從公司中抽回相當于已繳納出資數(shù)額的財產(chǎn)，但同時繼續(xù)持有公司股份，享有相應之權益，是一種變相違反出資義務之行為，對于公司、其它股東及公司債權人而言亦為一種侵權行為。

目前，隨著立法的完善及法律體系之不斷擴展，我國對于抽逃出資之法律責任規(guī)定在不同的規(guī)范性法律文件中，主要為《公司法》、《公司登記管理條例》和《刑法》的規(guī)定。按照上述規(guī)定的具體法律條文，抽逃出資的法律責任形式有民事、刑事及行政責任，其中《公司法》第三十六條、第九十二條規(guī)定的為民事責任，《刑法》第一百五十九條規(guī)定的為刑事責任，《公司法》與《公司法登記管理條例》第七十一條規(guī)定則為行政責任。

二、應對股東抽逃出資有效措施

（一）通過查賬掌握情況

根據(jù)《公司法》第三十三條的規(guī)定：“股東有權查閱、復制公司章程、股東會會議記錄、董事會會議決議、監(jiān)事會會議決議和財務會計報告”。因此，查賬是作為抽逃出資的檢查方法。因抽逃出資通常是在履行出資義務后，通過將貨幣資金或者非貨幣資產(chǎn)提取或轉移而導致公司資產(chǎn)減少的行為。因此，通過查閱公司會計賬冊后，就可以判斷大股東有無正當理由從公司進過“提款”該等行為，即是否存在抽逃出資的行為。

（二）分析判斷抽逃出資情況

根據(jù)《最高人民法院關于適用〈中華人民共和國公司法〉若干問題的規(guī)定（三）》第十二條的規(guī)定：“公司成立后，相關股東的行為符合下列情形之一且損害公司權益的，公司、股東或者公司債權人可以請求法院認定該股東抽逃出資：（一）將出資款項轉入公司賬戶驗資后又轉出；（二）通過虛構債權債務關系將其出資轉出；（三）制作虛假財務會計報表虛增利潤進行分配；（四）利用關聯(lián)交易將出資轉出；（五）其他未經(jīng)法定程序將出資抽回的行為”。因此，一當公司、股東或公司債權人發(fā)現(xiàn)其它股東存在上述之行為，即可以請求法院認定該股東抽逃出資，從而追究其相關責任。

（三）追究民事責任

根據(jù)《最高人民法院關于適用〈中華人民共和國公司法〉若干問題的規(guī)定（三）》第十四條的規(guī)定：“公司或者其他股東有權要求抽逃出資的股東向公司返還出資本息，并且有權要求協(xié)助抽逃出資的其他股東、董事、高級管理人員或者實際控制人對此承擔連帶責任。而公司債權人可以要求抽逃出資的股東在抽逃出資本息范圍內(nèi)對公司債務不能清償?shù)牟糠殖袚a充賠償責任，并可以要求協(xié)助抽逃出資的其他股東、董事、高級管理人員或者實際控制人對此承擔連帶責任”，因此，要是發(fā)現(xiàn)存在有協(xié)助抽逃出資的其它股東，則公司與其它股東是有權要求他們承擔連帶責任；同時，公司債權人可以要求抽逃出資的股東在其抽逃的范圍內(nèi)承擔連帶責任，協(xié)助人承擔連帶責任。

如果股東抽逃全部出資，經(jīng)公司催告后合理期限內(nèi)仍不返還的，根據(jù)《最高人民法院關于適用〈中華人民共和國公司法〉若干問題的規(guī)定（三）》第十七條第一款的規(guī)定，公司可以以股東會決議解除該股東的股東資格，則該抽逃出資的股東不再享有相應的股權權益。

（四）追究刑事責任

如果不是簡單的抽逃出資行為，符合下列的情形，則可對抽逃出資之股東追究刑事責任：如果公司人員利用職務上的便利，將本單位財物非法占為己有，數(shù)額較大的，根據(jù)《刑法》第271條之規(guī)定，將構成職務侵占罪；如果公司工作人員利用職務上的便利，挪用本單位資金歸個人使用或者借貸給他人，數(shù)額較大、超過三個月未還的，或者雖未超過三個月，但數(shù)額較大、進行營利活動的，或者進行非法活動的，根據(jù)《刑法》第272條之規(guī)定，將構成挪用資金罪。如果是國有公司、企業(yè)或者其他國有單位中從事公務的人員和國有公司、企業(yè)或者其他國有單位委派到非國有公司、企業(yè)以及其他單位從事公務的人員有這些行為的，根據(jù)《刑法》第382條與第384條將分別構成貪污罪和挪用公款罪。

三、小結

現(xiàn)實中股東抽逃出資的現(xiàn)象屢見不鮮。當然，即使因為經(jīng)營之需要，關聯(lián)公司之間臨時拆借資金的情況是非常普遍和正常的。但是，在資金拆借時沒有考慮公司、其他股東和債權人的利益，甚至把公司當成提款機而惡意損害他人利益，顯然已違背法律之規(guī)定。筆者認為，隨著抽逃出資法律責任的法律體系框架的不斷完善，應對股東“抽逃出資”之有效措施亦會隨之增多，普通的中小股東絕非無計可施。若抱著心存僥幸與瞞天過海的想法，鋌而走險意圖抽逃出資，那么，輕則招來民事官司造成經(jīng)濟損失，重則引來牢獄之災失去人身自由。

[1]羅美卿.公司股東抽逃出資的法律責任.法制博覽,2016(30).

[2]肖文鋒.企業(yè)抽逃出資問題防范探析.企業(yè)經(jīng)濟,2013(04).

[3]周明利,林友江.論股東抽逃出資的民事責任.法制與社會,2013(01).

[4]歐潔梅.論抽逃出資的定性及其民事責任.法制與社會,2009(05).

成文環(huán)（1979～），男，廣西隆安縣人，現(xiàn)居住地廣東省東莞市，民族：壯，學歷：本科。研究方向：民商事法律、刑法。