張 元

(1.淮海工學(xué)院 馬克思主義學(xué)院，江蘇 連云港 222005； 2.大連理工大學(xué) 馬克思主義學(xué)院，遼寧 大連116023)

論我國網(wǎng)絡(luò)法律現(xiàn)狀與發(fā)展原則

張 元1，2

(1.淮海工學(xué)院 馬克思主義學(xué)院，江蘇 連云港 222005； 2.大連理工大學(xué) 馬克思主義學(xué)院，遼寧 大連116023)

網(wǎng)絡(luò)社會(huì)的開放性、自由性和全球化，與我國網(wǎng)絡(luò)制度法律的國家性、民族性和封閉性發(fā)生著矛盾、沖突和融合。厘清我國當(dāng)前網(wǎng)絡(luò)法律法規(guī)的建設(shè)現(xiàn)狀，明晰發(fā)展我國網(wǎng)絡(luò)法律的基本原則，有利于適合我國國情的網(wǎng)絡(luò)政策制度和法律法規(guī)的制定、出臺(tái)和頒行。我國網(wǎng)絡(luò)法律有一般性立法和專門性立法，網(wǎng)絡(luò)專門立法主要針對(duì)網(wǎng)絡(luò)信息活動(dòng)和互聯(lián)網(wǎng)上網(wǎng)服務(wù)營業(yè)場(chǎng)所管理，以及法律責(zé)任等方面的法律、行政法規(guī)、部門規(guī)章、司法解釋，包括規(guī)章條例、管理辦法、行政法規(guī)、法律條文和司法解釋等表現(xiàn)形式。網(wǎng)絡(luò)社會(huì)亟須進(jìn)行頂層法律規(guī)制設(shè)計(jì)和統(tǒng)籌規(guī)劃，開展立、改、廢、釋等工作。在發(fā)展我國網(wǎng)絡(luò)法律法規(guī)過程中，一要堅(jiān)持以人為本原則，堅(jiān)持人民群眾的主體性地位。二要堅(jiān)持開放兼容原則，既要與已有法律保持歷史邏輯性、理論自洽性和體系兼容性，也要在全球化視野中健全完善。三要堅(jiān)持發(fā)展創(chuàng)新，預(yù)測(cè)勾畫互聯(lián)網(wǎng)未來的發(fā)展趨勢(shì)。四要堅(jiān)持多元共享，將網(wǎng)絡(luò)社會(huì)發(fā)展成為廣大網(wǎng)民共建、共享的和諧網(wǎng)絡(luò)世界。

網(wǎng)絡(luò)法律；建設(shè)現(xiàn)狀；發(fā)展原則

網(wǎng)絡(luò)技術(shù)是一柄雙刃劍，一方面，它極大地解放了社會(huì)生產(chǎn)力，另一方面，又給人類社會(huì)帶來挑戰(zhàn)，尤以網(wǎng)絡(luò)犯罪為甚。世界上沒有任何一個(gè)國家會(huì)允許互聯(lián)網(wǎng)變成“法外之地”，我國亦復(fù)如此。2013年11月9日至12日，習(xí)近平同志在十八屆三中全會(huì)上強(qiáng)調(diào)，網(wǎng)絡(luò)和信息安全牽涉到國家安全和社會(huì)穩(wěn)定，然而網(wǎng)上媒體管理和產(chǎn)業(yè)管理遠(yuǎn)遠(yuǎn)跟不上形勢(shì)發(fā)展變化，“如何加強(qiáng)網(wǎng)絡(luò)法制建設(shè)和輿論引導(dǎo)，確保網(wǎng)絡(luò)信息傳播秩序和國家安全、社會(huì)穩(wěn)定，已經(jīng)成為現(xiàn)實(shí)生活中的突出問題”[1]，亟須高能有效的網(wǎng)絡(luò)制度法規(guī)的規(guī)范、引導(dǎo)。全會(huì)明確提出要加強(qiáng)網(wǎng)絡(luò)法制建設(shè)，加大依法管理網(wǎng)絡(luò)力度，構(gòu)建互聯(lián)網(wǎng)法律體系，推進(jìn)網(wǎng)絡(luò)依法規(guī)范有序運(yùn)行。習(xí)近平同志強(qiáng)調(diào)，要抓緊制定相關(guān)的網(wǎng)絡(luò)立法和發(fā)展規(guī)劃，健全完善對(duì)網(wǎng)絡(luò)信息內(nèi)容審查、監(jiān)管，保護(hù)信息傳播基礎(chǔ)設(shè)施等方面的法律法規(guī)，依法治理網(wǎng)絡(luò)空間。黨的十八屆四中全會(huì)聚焦全面推進(jìn)依法治國，對(duì)于堅(jiān)持依法治網(wǎng)，加強(qiáng)網(wǎng)絡(luò)社會(huì)法律治理具有重要指導(dǎo)意義。2016年10月9日, “中共中央政治局就實(shí)施網(wǎng)絡(luò)強(qiáng)國戰(zhàn)略進(jìn)行第三十六次集體學(xué)習(xí)，習(xí)近平同志強(qiáng)調(diào)指出：隨著移動(dòng)互聯(lián)網(wǎng)發(fā)展，社會(huì)治理模式正在從單向管理轉(zhuǎn)向雙向互動(dòng)，從線下轉(zhuǎn)向線上線下融合，從單純的政府監(jiān)管向更加注重社會(huì)協(xié)同治理轉(zhuǎn)變。加快推進(jìn)網(wǎng)絡(luò)信息技術(shù)自主創(chuàng)新，加快數(shù)字經(jīng)濟(jì)對(duì)經(jīng)濟(jì)發(fā)展的推動(dòng)，加快提高網(wǎng)絡(luò)管理水平，加快增強(qiáng)網(wǎng)絡(luò)空間安全防御能力，加快用網(wǎng)絡(luò)信息技術(shù)推進(jìn)社會(huì)治理，加快提升我國對(duì)網(wǎng)絡(luò)空間的國際話語權(quán)和規(guī)則制定權(quán)，朝著建設(shè)網(wǎng)絡(luò)強(qiáng)國目標(biāo)不懈努力”[2]。在此背景下，梳理我國當(dāng)前網(wǎng)絡(luò)法律法規(guī)的建設(shè)現(xiàn)狀，明晰發(fā)展我國網(wǎng)絡(luò)法律的基本原則，對(duì)于網(wǎng)絡(luò)政策制度和法律法規(guī)的制定、出臺(tái)、頒行和構(gòu)建互聯(lián)網(wǎng)傳播的法律體系具有重要的理論和實(shí)踐指導(dǎo)意義。

一、我國網(wǎng)絡(luò)法律法規(guī)的建設(shè)現(xiàn)狀

自1996年11月中國破獲了第一例計(jì)算機(jī)網(wǎng)絡(luò)犯罪(制造計(jì)算機(jī)病毒案)至今，互聯(lián)網(wǎng)犯罪無論是發(fā)案率還是犯罪類型，都在發(fā)生著巨大變化，并呈現(xiàn)逐年大幅度上升趨勢(shì)，而網(wǎng)絡(luò)犯罪類型和犯罪手法也伴隨著網(wǎng)絡(luò)技術(shù)的日新月異而不斷發(fā)生變化、層出不窮。在信息化社會(huì)中，犯罪的形式主要還是計(jì)算機(jī)網(wǎng)絡(luò)犯罪，它也將是未來國際恐怖活動(dòng)的一種主要手段。所謂計(jì)算機(jī)犯罪，是“指使用計(jì)算機(jī)技術(shù)來進(jìn)行的各種犯罪行為，它既包括針對(duì)計(jì)算機(jī)的犯罪，即把電子數(shù)據(jù)處理設(shè)備作為作案對(duì)象的犯罪，如非法侵入和破壞計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)等，也包括利用計(jì)算機(jī)的犯罪，即以電子數(shù)據(jù)處理設(shè)備作為作案工具的犯罪，如利用計(jì)算機(jī)進(jìn)行盜竊、貪污等。前者系因計(jì)算機(jī)而產(chǎn)生的新的犯罪類型，可稱為純粹意義的計(jì)算機(jī)犯罪，又稱狹義的計(jì)算機(jī)犯罪；后者系用計(jì)算機(jī)來實(shí)施的傳統(tǒng)的犯罪類型，可稱為與計(jì)算機(jī)相關(guān)的犯罪，又稱廣義的計(jì)算機(jī)犯罪”[3]。因特網(wǎng)犯罪、數(shù)字化犯罪應(yīng)從屬于計(jì)算機(jī)犯罪，其在世界范圍內(nèi)每年都在以驚人的速度增長(zhǎng)，并已演化成為犯罪的主要形式。

梳理我國網(wǎng)絡(luò)法律法規(guī)的發(fā)展脈絡(luò)和建設(shè)現(xiàn)狀，對(duì)于厘清發(fā)展我國網(wǎng)絡(luò)法律的基本原則，加強(qiáng)我國網(wǎng)絡(luò)傳播的專門立法大有裨益。目前，我國關(guān)于網(wǎng)絡(luò)的法律法規(guī)主要有一般性法規(guī)和專門性法規(guī)，一般性法律法規(guī)主要有《刑法》《治安管理處罰法》等，這些法律法規(guī)對(duì)網(wǎng)絡(luò)信息活動(dòng)及其相關(guān)法律責(zé)任等做出一般性規(guī)定。如1997年3月14日八屆人大五次會(huì)議通過、同年10月1日正式實(shí)施的新修訂的《中華人民共和國刑法》，增加了“非法侵入、破壞計(jì)算機(jī)網(wǎng)絡(luò)信息系統(tǒng)罪、利用計(jì)算機(jī)網(wǎng)絡(luò)進(jìn)行傳統(tǒng)犯罪”等3類關(guān)于計(jì)算機(jī)犯罪的罪名。而專門的網(wǎng)絡(luò)法律法規(guī)主要是指包括從事網(wǎng)絡(luò)信息活動(dòng)，以及互聯(lián)網(wǎng)上網(wǎng)服務(wù)營業(yè)場(chǎng)所的規(guī)范管理在內(nèi)的網(wǎng)絡(luò)法律、行政法規(guī)、部門規(guī)章以及司法解釋等的總稱。國外法律所持的“一元犯罪觀”與國內(nèi)法律所持的“二元犯罪觀”之間存在的差別應(yīng)引起注意，“一元犯罪觀”是指對(duì)違法與犯罪不作區(qū)分(違法即犯罪)；“二元犯罪觀”是指對(duì)違法和犯罪做出區(qū)分，《治安管理處罰條例》適用于一般的違法行為，只有嚴(yán)重的違法行為才用《刑法》來處理。當(dāng)前，我國有關(guān)網(wǎng)絡(luò)的制度主要包括早期的規(guī)章條例、管理辦法，近期的網(wǎng)絡(luò)制度法規(guī)主要包括專門針對(duì)網(wǎng)絡(luò)信息活動(dòng)、互聯(lián)網(wǎng)上網(wǎng)服務(wù)管理、計(jì)算機(jī)數(shù)據(jù)保護(hù)等方面的制度法規(guī)，主要有行政法規(guī)、網(wǎng)絡(luò)法律、部門規(guī)章和司法解釋等多種表現(xiàn)形式。

(一)早期的規(guī)章條例和管理辦法。主要集中在20世紀(jì)80年代至90年代末。1987年10月，《電子計(jì)算機(jī)系統(tǒng)安全規(guī)定(試行草案)》頒行，這是我國制定的第一部有關(guān)計(jì)算機(jī)安全工作的《規(guī)定》。1991年，《計(jì)算機(jī)軟件保護(hù)條例》頒行。1994年，國務(wù)院令第147號(hào)對(duì)社會(huì)發(fā)布《計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)安全保護(hù)條例》并根據(jù)2011年1月8日《國務(wù)院關(guān)于廢止和修改部分行政法規(guī)的決定》修正，自2011年1月8日起實(shí)施。1996年，《中華人民共和國計(jì)算機(jī)信息網(wǎng)絡(luò)國際聯(lián)網(wǎng)管理暫行規(guī)定》由國務(wù)院對(duì)社會(huì)各界發(fā)布。1997年5月，《中國互聯(lián)網(wǎng)絡(luò)域名注冊(cè)暫行管理辦法》由國務(wù)院頒行。1997年12月，《計(jì)算機(jī)信息網(wǎng)絡(luò)國際聯(lián)網(wǎng)安全保護(hù)管理辦法》經(jīng)國務(wù)院批準(zhǔn)，由公安部于1997年12月16日發(fā)布，并于1997年12月30日實(shí)施。1998年2月，《計(jì)算機(jī)信息網(wǎng)絡(luò)國際聯(lián)網(wǎng)管理暫行規(guī)定實(shí)施辦法》由國務(wù)院頒行。1998年3月，《中華人民共和國計(jì)算機(jī)信息網(wǎng)絡(luò)國際聯(lián)網(wǎng)管理暫行規(guī)定實(shí)施辦法》由國務(wù)院信息化工作領(lǐng)導(dǎo)小組頒行。

(二)網(wǎng)絡(luò)行政法規(guī)。2000年，教育部出臺(tái)并頒布了《教育部關(guān)于加強(qiáng)高等學(xué)校思想政治教育進(jìn)網(wǎng)絡(luò)工作的若干意見》。2000年6月，江澤民同志在中央思想政治工作會(huì)議上強(qiáng)調(diào)指出：“互聯(lián)網(wǎng)是開放的，信息龐雜多樣，既有大量進(jìn)步、健康、有益的信息，也有不少反動(dòng)、迷信、黃色的內(nèi)容?；ヂ?lián)網(wǎng)已經(jīng)成為思想政治工作的一個(gè)新的重要的陣地。國內(nèi)外敵對(duì)勢(shì)力正竭力利用它同我們黨和政府爭(zhēng)奪群眾，爭(zhēng)奪青年。我們要研究其特點(diǎn)，采取有力的措施應(yīng)對(duì)這種挑戰(zhàn)，要主動(dòng)出擊，增強(qiáng)我們?cè)诰W(wǎng)上的正面宣傳和影響力?！盵4]2000年9月20日，國務(wù)院頒布《互聯(lián)網(wǎng)信息服務(wù)管理辦法》，并且自頒布之日起施行，旨在促進(jìn)和規(guī)范互聯(lián)網(wǎng)的信息服務(wù)。接著，國務(wù)院于2000年9月25日公布了《中華人民共和國電信條例》，該《條例》是我國第一部管理電信業(yè)的綜合性法規(guī)，既是我國電信業(yè)發(fā)展進(jìn)入法制化軌道的開始，也是我國開始采用依法治網(wǎng)策略的重要標(biāo)志。

2001年10月，由中共中央印發(fā)的《公民道德建設(shè)實(shí)施綱要》指出：“要引導(dǎo)網(wǎng)絡(luò)機(jī)構(gòu)和廣大網(wǎng)民增強(qiáng)道德意識(shí)，共同建設(shè)網(wǎng)絡(luò)文明”。為大力宣傳和貫徹落實(shí)《公民道德建設(shè)實(shí)施綱要》，規(guī)范網(wǎng)絡(luò)社會(huì)秩序、加強(qiáng)網(wǎng)絡(luò)道德和文化建設(shè)、增強(qiáng)青少年抵御網(wǎng)絡(luò)不良信息的甄別意識(shí)、防范意識(shí)、自護(hù)能力和自律意志，2001年11月，“由共青團(tuán)中央、教育部、文化部、國務(wù)院新聞辦、全國青聯(lián)、全國少工委、中國青少年網(wǎng)絡(luò)協(xié)會(huì)等聯(lián)合向社會(huì)發(fā)布了《全國青少年網(wǎng)絡(luò)文明公約》，《公約》規(guī)定：要善于網(wǎng)上學(xué)習(xí)，不瀏覽不良信息；要誠實(shí)友好交流，不侮辱欺詐他人；要增強(qiáng)自護(hù)意識(shí)，不隨意約會(huì)網(wǎng)友；要維護(hù)網(wǎng)絡(luò)安全，不隨意破壞網(wǎng)絡(luò)秩序；要有益身心健康，不沉溺虛擬時(shí)空”[5]?！豆s》的公布標(biāo)志著我國青少年有了較為清晰完備的網(wǎng)絡(luò)道德行為規(guī)范，具有里程碑式的重要意義。

2002年1月1日，國務(wù)院頒布了《計(jì)算機(jī)軟件保護(hù)條例》，有力地促進(jìn)了我國軟件產(chǎn)業(yè)和國民經(jīng)濟(jì)信息化的發(fā)展。2002年頒行《計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)國際聯(lián)網(wǎng)保密管理規(guī)定》等一系列的部門規(guī)章。2002年，國務(wù)院頒布《互聯(lián)網(wǎng)上網(wǎng)服務(wù)營業(yè)場(chǎng)所管理?xiàng)l例》。信息行業(yè)的一些大型網(wǎng)站(如搜狐、新浪等)，以及多家網(wǎng)絡(luò)公司(如中國電信、中國聯(lián)通、中國移動(dòng)等)于 2002年3月共同簽署了《中國互聯(lián)網(wǎng)行業(yè)自律公約》。為響應(yīng)中共中央、國務(wù)院《關(guān)于進(jìn)一步加強(qiáng)和改進(jìn)未成年人思想道德建設(shè)的若干意見》，拓展青少年思想道德教育新高地，中青網(wǎng)于2004年3月專門開設(shè)了“青少年思想道德網(wǎng)”。為積極響應(yīng)和倡導(dǎo)文明辦網(wǎng)活動(dòng)，2006年，由人民網(wǎng)領(lǐng)銜、其他10家中央主要新聞單位協(xié)同，聯(lián)合發(fā)布了《文明辦網(wǎng)響應(yīng)書》。2007年4月23日，中共中央政治局召開研究網(wǎng)絡(luò)文化建設(shè)工作的會(huì)議，提出要樹立良好的網(wǎng)絡(luò)道德風(fēng)尚。2009年1月5日起至2月上旬，由國務(wù)院新聞辦、公安部、文化部、工信部、工商總局、廣電總局、新聞出版總署等七部門聯(lián)合，開展了為期一個(gè)月的“全國整治互聯(lián)網(wǎng)低俗之風(fēng)專項(xiàng)行動(dòng)”。

(三)正式的網(wǎng)絡(luò)法律。2000年12月28日，《關(guān)于維護(hù)互聯(lián)網(wǎng)安全的決定》由全國人大常委會(huì)審議通過并向社會(huì)各界頒布，《決定》是對(duì)如何有效地保障網(wǎng)絡(luò)運(yùn)行安全和信息安全問題的積極回應(yīng)，該法是對(duì)刑法的補(bǔ)充，又被稱為“網(wǎng)絡(luò)刑法”。 2004年8月28日，十屆全國人大常委會(huì)第十一次會(huì)議公布《電子簽名法》，這是我國真正意義上的第一部信息化法律，自2005年4月1日正式實(shí)施。在《電子簽名法》中，主要針對(duì)我國電子商務(wù)中交易者身份的真實(shí)性和交易的不可否認(rèn)性做出規(guī)范。該法具有里程碑意義，它提升了我國電子商務(wù)、電子政務(wù)的信息化水平，是我國進(jìn)入世界先進(jìn)網(wǎng)絡(luò)數(shù)字化國家的標(biāo)志之一。

(四)部門規(guī)章。關(guān)于網(wǎng)絡(luò)管理的部門規(guī)章多由中央各部委，尤其是信息產(chǎn)業(yè)部對(duì)社會(huì)發(fā)布。2000年10月，信息產(chǎn)業(yè)部頒布《軟件產(chǎn)品管理辦法》，該《辦法》主要是為了加強(qiáng)我國軟件產(chǎn)業(yè)及其產(chǎn)品的規(guī)范管理。2002年5月，文化部頒布《關(guān)于加強(qiáng)網(wǎng)絡(luò)文化市場(chǎng)的通知》，在《通知》中提出對(duì)“網(wǎng)吧”等上網(wǎng)服務(wù)營業(yè)場(chǎng)所的規(guī)范，加強(qiáng)對(duì)其日常監(jiān)督和相關(guān)經(jīng)營證件的管理，以最大限度地阻遏有害信息的網(wǎng)絡(luò)傳播。在頒布《通知》的同時(shí)，文化部積極配合公安部門對(duì)國內(nèi)互聯(lián)網(wǎng)上網(wǎng)服務(wù)營業(yè)場(chǎng)所進(jìn)行為期五個(gè)月的專項(xiàng)清理和整治行動(dòng)。2003年，文化部發(fā)布了《互聯(lián)網(wǎng)文化管理暫行規(guī)定》。2004年，信息產(chǎn)業(yè)部頒布《互聯(lián)網(wǎng)絡(luò)域名管理辦法》，并自2004年12月20日起施行，《辦法》規(guī)范和簡(jiǎn)化了我國計(jì)算機(jī)的域名管理和注冊(cè)手續(xù)，對(duì)域名經(jīng)濟(jì)的發(fā)展有很大的促進(jìn)作用。

2005年，《關(guān)于網(wǎng)絡(luò)游戲發(fā)展和管理的若干意見》由文化部和信息產(chǎn)業(yè)部共同頒布。2005年2月，信息產(chǎn)業(yè)部審議通過《非經(jīng)營性互聯(lián)網(wǎng)信息服務(wù)備案管理辦法》并向社會(huì)各界公布，自2005年3月20日起施行。2005年11月7日，經(jīng)信息產(chǎn)業(yè)部審議通過《互聯(lián)網(wǎng)電子郵件服務(wù)管理辦法》并向社會(huì)各界公布，自2006年3月30日起施行?！豆芾磙k法》的出臺(tái)主要是為了整肅和規(guī)范由于網(wǎng)絡(luò)電子郵件泛濫而帶來的侵權(quán)問題，就法律效力而言，它只是一部部門規(guī)章，但為今后制訂法律層次的反垃圾郵件法奠定了基石。2006年，《關(guān)于推動(dòng)我國動(dòng)漫產(chǎn)業(yè)發(fā)展的若干意見》由財(cái)政部等部門向社會(huì)各界頒布。2007年，頒布《關(guān)于進(jìn)一步加強(qiáng)網(wǎng)吧及網(wǎng)絡(luò)游戲管理工作的通知》。2010年，在健全完善原《通知》的基礎(chǔ)上，文化部頒布了《網(wǎng)絡(luò)游戲管理暫行辦法》。

2013年9月26日，國家互聯(lián)網(wǎng)信息辦、教育部、共青團(tuán)中央、全國婦聯(lián)等部委就關(guān)于開展“綠色網(wǎng)絡(luò)助飛夢(mèng)想——網(wǎng)絡(luò)關(guān)愛青少年行動(dòng)”聯(lián)合發(fā)出通知，呼吁全國網(wǎng)絡(luò)媒體積極參與網(wǎng)絡(luò)關(guān)愛青少年行動(dòng)，大力弘揚(yáng)健康向上的網(wǎng)絡(luò)文化，加強(qiáng)網(wǎng)絡(luò)空間管理，為青少年成長(zhǎng)成才創(chuàng)造良好網(wǎng)絡(luò)空間。2014年1月，工信部頒布了《關(guān)于設(shè)立新增國家級(jí)互聯(lián)網(wǎng)骨干直聯(lián)點(diǎn)的指導(dǎo)意見》，《指導(dǎo)意見》的出臺(tái)，有利于改善和推動(dòng)我國互聯(lián)網(wǎng)的性能，形成合理的產(chǎn)業(yè)地理布局，帶動(dòng)互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)創(chuàng)業(yè)和創(chuàng)新熱潮。

(五)司法解釋。最高人民法院和最高人民檢察院針對(duì)網(wǎng)絡(luò)發(fā)布的相關(guān)司法解釋主要有：2000年，最高人民法院出臺(tái)的《關(guān)于審理擾亂電信市場(chǎng)管理秩序案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》；2004年，頒布的《關(guān)于辦理侵犯知識(shí)產(chǎn)權(quán)刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》《關(guān)于辦理利用互聯(lián)網(wǎng)、移動(dòng)通訊終端、聲訊臺(tái)制作、復(fù)制、出版、販賣、傳播淫穢電子信息刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》；2006年，最高人民法院出臺(tái)的《關(guān)于審理涉及計(jì)算機(jī)網(wǎng)絡(luò)著作權(quán)糾紛案件適用法律若干問題的解釋》；2010年，頒布的《關(guān)于辦理利用互聯(lián)網(wǎng)、移動(dòng)通訊終端、聲訊臺(tái)制作、復(fù)制、出版、販賣、傳播淫穢電子信息刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋(二)》；2010年，最高人民法院、最高人民檢察院、公安部的《關(guān)于辦理網(wǎng)絡(luò)賭博犯罪案件適用法律若干問題的意見》，等等。

雖然我國政府在網(wǎng)絡(luò)立法、行政法規(guī)、整治舉措等方面做出了巨大努力，但僅有這些網(wǎng)絡(luò)制度法律對(duì)于我國的互聯(lián)網(wǎng)規(guī)范、管理和建設(shè)還是遠(yuǎn)遠(yuǎn)不夠。信息化時(shí)代使知識(shí)經(jīng)濟(jì)社會(huì)提前來臨，使新出現(xiàn)的問題無法適用現(xiàn)有的網(wǎng)絡(luò)制度法規(guī)，網(wǎng)絡(luò)虛擬世界與生俱來的開放性、自由性和全球化，與我國現(xiàn)實(shí)社會(huì)中的網(wǎng)絡(luò)制度法律的國家性、民族性和封閉性發(fā)生著激烈的矛盾、沖突和融合。此外，一些發(fā)生在網(wǎng)絡(luò)社會(huì)中的各種現(xiàn)象，如對(duì)虛擬財(cái)產(chǎn)以及數(shù)據(jù)庫的保護(hù)等，已經(jīng)觸及了我國現(xiàn)有法律的諸多盲區(qū)。1997年，我國《刑法》才以修訂的方式，增加規(guī)定了“非法侵入、非法破壞計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)罪”等計(jì)算機(jī)網(wǎng)絡(luò)犯罪的罪名。然而，計(jì)算機(jī)網(wǎng)絡(luò)犯罪不僅包括利用計(jì)算機(jī)網(wǎng)絡(luò)進(jìn)行盜竊、貪污等《刑法》規(guī)定的犯罪行為，還廣涉《刑法》沒有規(guī)定的網(wǎng)絡(luò)犯罪行為，這些《刑法》尚未觸及的網(wǎng)絡(luò)犯罪行為對(duì)人們的網(wǎng)絡(luò)生活、現(xiàn)實(shí)生活、經(jīng)濟(jì)政治、社會(huì)文化、軍事科技等都有著較大危害，最典型的莫過于制造和傳播計(jì)算機(jī)病毒。雖然我國網(wǎng)絡(luò)立法已進(jìn)入程序和公眾視野，但網(wǎng)絡(luò)法律法規(guī)不夠完善，尚未形成一套較健全完整的體系，而網(wǎng)絡(luò)犯罪的定性范圍相較日新月異的網(wǎng)絡(luò)技術(shù)發(fā)展也需作適當(dāng)調(diào)整和擴(kuò)大。如“我國《刑法》第285 條對(duì)非法侵入計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)罪的限定對(duì)象就顯得狹隘，其范圍僅限定于國家事務(wù)、國防建設(shè)和尖端科學(xué)技術(shù)領(lǐng)域的計(jì)算機(jī)網(wǎng)絡(luò)信息系統(tǒng)，而對(duì)于國家安全和社會(huì)發(fā)展極為重要的，諸如醫(yī)療、金融、交通等領(lǐng)域的計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)的安全少有涉及”[6]。因此，“網(wǎng)絡(luò)犯罪”概念不僅要從“刑法學(xué)”角度來理解，更應(yīng)當(dāng)從“犯罪學(xué)”意義上來認(rèn)知、設(shè)計(jì)和制定網(wǎng)絡(luò)法律法規(guī)。

二、發(fā)展我國網(wǎng)絡(luò)法律的基本原則

當(dāng)前，網(wǎng)絡(luò)業(yè)已在新聞傳播、知識(shí)傳播、科技傳播中扮演著愈來愈重要的角色，日益成為人們獲取科學(xué)知識(shí)信息、交流思想、傳遞情感和表達(dá)利益訴求的重要平臺(tái)，對(duì)社會(huì)輿論態(tài)勢(shì)及其走向有著無可替代的引領(lǐng)和導(dǎo)向作用。因此，建立健全我國網(wǎng)絡(luò)法律法規(guī)，增強(qiáng)網(wǎng)絡(luò)傳播過程中的法律法規(guī)等制度保障，才能占領(lǐng)網(wǎng)絡(luò)陣地，堅(jiān)持正確的輿論導(dǎo)向。而在制定和完善我國網(wǎng)絡(luò)法律法規(guī)過程中堅(jiān)持哪些原則對(duì)其發(fā)展至關(guān)重要，發(fā)展我國網(wǎng)絡(luò)法律法規(guī)，需要遵循的基本原則主要有以人為本、開放兼容、發(fā)展創(chuàng)新、多元共享。

(一)以人為本。堅(jiān)持以人為本原則，就是“堅(jiān)持人民群眾的主體性地位”，就是要在建設(shè)我國的網(wǎng)絡(luò)制度和法律法規(guī)時(shí)依據(jù)我國的現(xiàn)實(shí)國情，堅(jiān)持為國家和社會(huì)，以及為經(jīng)濟(jì)發(fā)展服務(wù)的基本思路，滿足廣大網(wǎng)民日益增長(zhǎng)的文化消費(fèi)需求，保障和實(shí)現(xiàn)人民群眾基本的文化權(quán)益，維護(hù)和實(shí)現(xiàn)文化公平。伯爾曼認(rèn)為：“正如心理學(xué)研究已經(jīng)證明的那樣，確保遵從規(guī)則的素如信任、公正、可靠性的歸屬感，遠(yuǎn)較強(qiáng)制力更為重要。法律只有在受到信任，并且因而并不要求強(qiáng)力制裁的時(shí)候，才是有效的，依法統(tǒng)治者無須處處都依賴警察?？傊?，真正能抑制犯罪的乃是守法的傳統(tǒng)，這種傳統(tǒng)又植根于一種深切而熱烈的信念之中，那就是，法律不僅是世俗政策的工具，而且還是生活終極目的和意義的一部分?！盵7]換言之，網(wǎng)絡(luò)制度法規(guī)的制定應(yīng)內(nèi)涵合乎人類價(jià)值理性，能夠體現(xiàn)人文關(guān)懷，具有普遍性價(jià)值意義的道德因素。 在建設(shè)網(wǎng)絡(luò)法律法規(guī)過程中，應(yīng)堅(jiān)持以人為本原則，秉持制度法律是人類“生活終極目的和意義的一部分”的價(jià)值理念，注重從網(wǎng)絡(luò)社會(huì)中經(jīng)常發(fā)生的、具有典型性的法律問題和司法案例出發(fā)，利用網(wǎng)絡(luò)技術(shù)強(qiáng)化對(duì)網(wǎng)絡(luò)犯罪的調(diào)查取證，制定出具有可實(shí)施性和可操作性的網(wǎng)絡(luò)法律法規(guī)。如此，在網(wǎng)絡(luò)行為主體的生產(chǎn)、交往、創(chuàng)造等網(wǎng)絡(luò)生活中才能實(shí)現(xiàn)對(duì)網(wǎng)絡(luò)制度法規(guī)的價(jià)值認(rèn)同，并在理解、體驗(yàn)的基礎(chǔ)上將其內(nèi)化為自身的道德觀念、情感和意志，在網(wǎng)絡(luò)實(shí)踐活動(dòng)中自覺地遵守和踐行。

(二)開放兼容。網(wǎng)絡(luò)文化“是一種融開放性與有序性于一體的文化性狀，表現(xiàn)為積極文化與消極文化并存、主流文化與亞文化共生、本土文化與外來文化互融等性狀的結(jié)構(gòu)松散的文化體系。在扁平的網(wǎng)絡(luò)世界中，任何思想觀點(diǎn)、任何民族文化都可在網(wǎng)絡(luò)空間中得以傳播、擴(kuò)散，并獲得發(fā)展”[8]。網(wǎng)絡(luò)的開放性使其既接納了世界各地的不同類型、不同層次和不同價(jià)值取向的優(yōu)秀文化，也為種種不良文化提供了較隱蔽的庇身場(chǎng)所，從而形成了一種不拘地域、不分等級(jí)、高度開放、和諧共生共存的網(wǎng)絡(luò)文化性狀，為多種文化進(jìn)行全球大合唱提供了空前廣闊的平臺(tái)。

因此，建設(shè)我國網(wǎng)絡(luò)法律法規(guī)時(shí)要有廣闊的視野和總體的設(shè)計(jì)，綜合考慮、統(tǒng)籌兼顧，要兼顧國家性和國際性原則，在符合我國國情，堅(jiān)持中國特色社會(huì)主義原則，具有民族特色的基礎(chǔ)上，必須與國際上網(wǎng)絡(luò)通用的標(biāo)準(zhǔn)保持一致，以適應(yīng)國際的法規(guī)和慣例。同時(shí)，建設(shè)我國網(wǎng)絡(luò)法律法規(guī)要注重與既有的傳統(tǒng)網(wǎng)絡(luò)法律法規(guī)體系保持良好的歷史邏輯性、理論自洽性和體系兼容性，實(shí)現(xiàn)對(duì)現(xiàn)行的網(wǎng)絡(luò)法律體系的有效繼承和發(fā)展創(chuàng)新，合理高效地維護(hù)網(wǎng)絡(luò)社會(huì)的安全與秩序，使我國的網(wǎng)絡(luò)法律體系日趨科學(xué)完善。

(三)發(fā)展創(chuàng)新。網(wǎng)絡(luò)以其在表達(dá)方式、傳播方式、存儲(chǔ)方式等方面的先進(jìn)技術(shù)性優(yōu)勢(shì)，在文化傳承、庚續(xù)發(fā)展與創(chuàng)新的進(jìn)程中，實(shí)現(xiàn)了工具理性與文化發(fā)展的創(chuàng)制性結(jié)合，極大地推進(jìn)了人類社會(huì)的發(fā)展進(jìn)步。創(chuàng)新是一個(gè)民族進(jìn)步的靈魂，是一個(gè)國家興旺發(fā)達(dá)的不竭動(dòng)力，也是網(wǎng)絡(luò)文化發(fā)展的不竭動(dòng)力。在網(wǎng)絡(luò)時(shí)代，任何國家和民族如果不想讓自己的文化持續(xù)衰落和瀕臨滅絕，就必須不斷地改革、發(fā)展和創(chuàng)新。因此，堅(jiān)持發(fā)展創(chuàng)新原則，就是要在建構(gòu)網(wǎng)絡(luò)法律法規(guī)制度體系和進(jìn)行具體的網(wǎng)絡(luò)立法過程中，依據(jù)我國網(wǎng)絡(luò)信息化法制建設(shè)的現(xiàn)實(shí)需要，從發(fā)展的角度，全面預(yù)測(cè)和勾畫出國際互聯(lián)網(wǎng)未來的發(fā)展趨勢(shì)。 網(wǎng)絡(luò)社會(huì)的開放性、自由性、全球性、隱匿性和異化性，決定了不可能完全依賴當(dāng)前現(xiàn)有的網(wǎng)絡(luò)法律法規(guī)，來約束和監(jiān)管廣大網(wǎng)民的網(wǎng)絡(luò)行為，雖然國家立法在預(yù)防和打擊網(wǎng)絡(luò)違法犯罪方面的約束作用無法替代，但網(wǎng)絡(luò)技術(shù)的發(fā)展總是現(xiàn)象早于對(duì)策，立法的速度在許多領(lǐng)域，總是無法及時(shí)跟上網(wǎng)絡(luò)技術(shù)的發(fā)展變化，必然會(huì)出現(xiàn)法律監(jiān)管滯后乃至立法真空，由此可能產(chǎn)生大量的法律問題。因此，有必要在發(fā)展我國網(wǎng)絡(luò)法律過程中堅(jiān)持發(fā)展創(chuàng)新原則，充分體現(xiàn)網(wǎng)絡(luò)立法工作的前瞻性。同時(shí)，借鑒西方發(fā)達(dá)國家有關(guān)網(wǎng)絡(luò)立法等方面的先進(jìn)經(jīng)驗(yàn)，汲取其教訓(xùn)和不足，考慮將網(wǎng)絡(luò)立法工作與相關(guān)的國際互聯(lián)網(wǎng)組織、條約或公約實(shí)現(xiàn)接軌、合作和交流，使我國的網(wǎng)絡(luò)立法盡量與發(fā)達(dá)國家縮小差距，逐步實(shí)現(xiàn)對(duì)接。

(四)多元共享。相較于傳統(tǒng)意義上的報(bào)紙、電臺(tái)和電視等大眾媒體，網(wǎng)絡(luò)虛擬世界的信息生產(chǎn)、來源和擴(kuò)散具有開放性、多元性和共享性，使其能夠快速、精確、全面地將多元化的價(jià)值觀念和文化樣式，通過網(wǎng)絡(luò)的高速傳播呈現(xiàn)在廣大網(wǎng)民面前，滿足了不同的層次品位、興趣愛好和心理需求的網(wǎng)民群體的需要。多元性也反映在共享性上，網(wǎng)絡(luò)文化使廣大網(wǎng)民群體之間的差異性、獨(dú)立性、創(chuàng)新性和寬容性得到認(rèn)同。同時(shí)，網(wǎng)絡(luò)使不同時(shí)空的文化完全沖破了時(shí)間限制和地域空間的限制，使其交往溝通更加便捷，促進(jìn)他們之間的碰撞、交流、互動(dòng)、共享和融合。 在“虛擬的網(wǎng)絡(luò)社會(huì)中，持多元思想觀念的網(wǎng)絡(luò)創(chuàng)建者，在建立其網(wǎng)站或網(wǎng)頁之時(shí)，也將代表其精神信仰和文化素養(yǎng)的思想觀念等信息融入其中，這使網(wǎng)絡(luò)創(chuàng)建者的社會(huì)道德觀念與價(jià)值取向，在網(wǎng)絡(luò)中通過他人的點(diǎn)擊瀏覽和鏈接訪問，而無限制地被傳播、輻射和擴(kuò)散。網(wǎng)頁點(diǎn)擊率多少主要取決于網(wǎng)站資源和信息內(nèi)容的質(zhì)量和數(shù)量，這又使網(wǎng)絡(luò)內(nèi)容體系可以在自由寬松和公平競(jìng)爭(zhēng)環(huán)境中形成一個(gè)高度開放、平等和有序的文化世界”[9]。由此可見，將網(wǎng)絡(luò)社會(huì)發(fā)展成為廣大網(wǎng)民共建、共享的社會(huì)是構(gòu)建我國和諧網(wǎng)絡(luò)社會(huì)的內(nèi)在要求。因此，在發(fā)展我國網(wǎng)絡(luò)制度、法律、法規(guī)過程中必然要遵循和堅(jiān)持多元共享的原則，將共享網(wǎng)絡(luò)社會(huì)發(fā)展成果提高到一個(gè)更加突出的位置。

[1] 習(xí)近平.網(wǎng)絡(luò)和信息安全牽涉到國家安全和社會(huì)穩(wěn)定[EB/OL].(2013-11-18).http://www.scio.gov.cn/zhzc/9/6/Document/1350719/1350719.htm.

[2] 習(xí)近平.加快推進(jìn)網(wǎng)絡(luò)信息技術(shù)自主創(chuàng)新，朝著建設(shè)網(wǎng)絡(luò)強(qiáng)國目標(biāo)不懈努力[EB/OL]. (2016-10-09).http://politics.people.com.cn/n1/2016/1009/c1024-28763695.html.

[3] Michael.Hatcher,Jay McDannell and Stacy Ostfeld Computer Crimes[J].American Criminal Law Review,Summer 1999.

[4] 網(wǎng)絡(luò)文明工程咋這樣難[N].中國教育報(bào)，2002-02-05(5).

[5] 全國青少年網(wǎng)絡(luò)文明公約[EB/OL].(2001-11-22).http://www.cctv.com/special/279/index.shtml.

[6] 張?jiān)?發(fā)達(dá)國家網(wǎng)絡(luò)法律對(duì)我國網(wǎng)絡(luò)立法的啟示[J].知與行，2016,(3)：29.

[7] [美]伯爾曼.法律與宗教[M].梁治平，譯.北京：生活·讀書·新知三聯(lián)書店，1991：43.

[8] 張?jiān)?我國網(wǎng)絡(luò)信息監(jiān)管的實(shí)踐路徑探索[J].廣西社會(huì)科學(xué)，2016,(6)：145.

[9] 張?jiān)?網(wǎng)絡(luò)道德異化與和諧網(wǎng)絡(luò)文化建設(shè)[J].現(xiàn)代傳播(中國傳媒大學(xué)學(xué)報(bào))，2014,(4)：24.

〔責(zé)任編輯：徐雪野 李彬琳〕

2016-06-18

國家社科基金重點(diǎn)項(xiàng)目“扎實(shí)推進(jìn)社會(huì)主義文化強(qiáng)國建設(shè)研究”(13AZD016)；2014年中宣部文化名家暨“四個(gè)一批”人才項(xiàng)目(中宣辦發(fā)[2015]49號(hào))；江蘇省高校哲學(xué)社會(huì)科學(xué)基金資助項(xiàng)目“大學(xué)生網(wǎng)絡(luò)道德異化問題及其對(duì)策研究”(2016SJB710116)

張?jiān)?1983-)，男，安徽桐城人，博士，副教授，從事馬克思主義理論與網(wǎng)絡(luò)社會(huì)治理研究。

D62

A

1000-8284(2017)01-0126-05

基金成果傳播 張?jiān)?論我國網(wǎng)絡(luò)法律現(xiàn)狀與發(fā)展原則[J].知與行,2017,(1):126-130.